目前，在招商引資中涉及的法律問題多，承辦人員對這些規(guī)定又不太清楚，再加之又不聘請律師等法律服務(wù)人員參與，致使簽訂的一些協(xié)議、合同或者有關(guān)的章程不符合我國有關(guān)法律的規(guī)定，有些用詞不當(dāng)，易產(chǎn)生歧意。筆者近日接受有關(guān)問題的咨詢，發(fā)現(xiàn)了一些問題，有必要提醒有關(guān)部門和單位在今后的招商引資中注意。

  協(xié)議（合同）主體問題

  從目前情況看，市（縣）、鎮(zhèn)兩級政府對招商引資工作都很重視，把它作為跨越發(fā)展、提升經(jīng)濟發(fā)展水平的重要舉措來抓，因此，在一些項目的簽約中，政府擔(dān)當(dāng)了主體角色，成為合同之一方。
但從法律角度看，目前所招項目均是企業(yè)組織形式，合資合作后均具有企業(yè)法人資格，作為政府不應(yīng)是企業(yè)的投資者。因此，無論項目是由政府引進(jìn)還是企業(yè)引進(jìn)，在簽訂有關(guān)協(xié)議時，政府不應(yīng)成為合同一方的當(dāng)事人，而應(yīng)當(dāng)由具備條件的企、事業(yè)單位作為合同主體。比如以國有土地使用權(quán)作價入股，國有土地屬于國家，但其使用權(quán)屬于企、事業(yè)單位，在簽訂合同時，應(yīng)當(dāng)以土地使用權(quán)單位作為合同的一方。按照法律規(guī)定，國有土地使用權(quán)作價入股應(yīng)經(jīng)國土管理部門批準(zhǔn)，如果以市（縣）政府名義簽訂合同，則政府簽訂的以土地作價入股的合同還要經(jīng)過市國土局批準(zhǔn)，顯屬不當(dāng)。所以，政府不應(yīng)是協(xié)議中的一方。

  土地使用權(quán)作價入股問題

  以土地使用權(quán)作價入股，可以減少我方出資的困難，能夠加快土地開發(fā)利用，是一種積極穩(wěn)妥的合作方式，但土地使用權(quán)如何作價，目前標(biāo)準(zhǔn)不一。

   國務(wù)院《關(guān)于鼓勵外商投資的規(guī)定》，對場地使用費作了規(guī)定，即產(chǎn)品出口企業(yè)和先進(jìn)技術(shù)企業(yè)的場地使用費，除大城市市區(qū)繁華地段外，按下列標(biāo)準(zhǔn)計收：1.開發(fā)費和使用費綜合計收的地區(qū)，每年每平方米5元至20元。2.開發(fā)費一次性計收或者上述企業(yè)自行開發(fā)場地的地區(qū)，使用費最高為每年每平方米3元。中方已經(jīng)取得的場地使用權(quán)，一般是與廠房等聯(lián)系在一起的，供水、供電、供熱、道路交通、通信等基本齊全，已屬于開發(fā)地域，其場地使用費應(yīng)為每年每平方米5元至20元。對于中方企業(yè)為了合資企業(yè)而征用的土地，如果基本設(shè)施沒有齊全，其場地使用費最高定為每年每平方米3元。場地使用費確定后，在開始用地的5年內(nèi)不得調(diào)整。場地使用費作為中方的投資后，在合同設(shè)定的期限內(nèi)不得調(diào)整。

  國務(wù)院《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第四十五條中規(guī)定，合營企業(yè)所需場地的使用，已為中國合營者所擁有的，中國合營者可以將其作為對合資企業(yè)的出資，其作價金額應(yīng)當(dāng)與取得同類場所使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。從這些規(guī)定看，土地使用權(quán)可以作價入股，并需辦理土地使用變更登記手續(xù)，而土地租金則不能作價入股，因為承租方不能辦理土地使用權(quán)變更登記，不是法定的土地使用權(quán)人。為了能吸引外資，我方應(yīng)當(dāng)以土地使用權(quán)在國家規(guī)定的場地使用費收費幅度范圍內(nèi)作價入股，并在合營企業(yè)成立后，辦理合營企業(yè)土地使用權(quán)變更登記。

  合同條款問題

  投資總額、注冊資本與出資比例問題。投資總額應(yīng)是項目建設(shè)所需的全部投資。注冊資本是合作各方認(rèn)繳的出資額總和。在一項合作協(xié)議中，我方以土地使用費1200萬元出資，外方出資5000萬元，分別占股份的20％、80％，雙方認(rèn)繳的出資額為6200萬元，注冊資本應(yīng)為6200萬元。而在有關(guān)部門的批復(fù)中注冊資本為3200萬元，其中我方為1200萬元，外方為2000萬元，這樣在注冊資本中所占比例分別為37.5％和62.5％，就不是協(xié)議中所約定的20％和80％。這就要求政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照雙方認(rèn)繳的出資額作為注冊資本加以批復(fù)，注冊資本的多少實際上也是投資者對企業(yè)所負(fù)責(zé)任的大小，也是保證其與生產(chǎn)經(jīng)營的規(guī)模、范圍相適應(yīng)的基本要求。

  出資期限問題。在有關(guān)的協(xié)議中，對外方出資期限沒有明確的約定，容易使我方投資受損。比如，在土地使用權(quán)投資入股這一協(xié)議中，對外方出資5000萬元的期限只有在“今年10月30日前投入資金500萬元到公司賬戶”外，對其余4500萬元何時到位未作約定，而我方1200萬元的土地則是一次性到位。這樣不利于項目的實施，連最起碼的企業(yè)運行條件都不具備。因此，合作協(xié)議對此必須有明確的約定，如果是一次性繳清，應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清，如果分期繳付出資，則第一期出資不得低于自認(rèn)出資額的15％，并在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

  注冊資本與外方實投資本不一致的問題。這主要是外商實際投入的資本小于其應(yīng)繳的注冊資本，形成外商注冊資本的虛設(shè)。一是對注冊資本只認(rèn)不繳，二是對注冊資本認(rèn)而少繳，三是對注冊資本認(rèn)而遲繳。對這一問題，我方應(yīng)在驗資環(huán)節(jié)上嚴(yán)格把關(guān)，同時在合同中訂明具體的出資時間與違約責(zé)任，如規(guī)定在注冊登記前全部繳付或分期繳付，逾期不繳除補交利息外，還應(yīng)繳付違約金。如果外方實投資本小于應(yīng)繳注冊資本，則我方有權(quán)根據(jù)合資雙方實際繳納的資本比例，重新核定調(diào)整雙方的權(quán)利。根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，對中外合資經(jīng)營企業(yè)中控股（包括相對控股）的投資者，在其實際繳付的投資額未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額以前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。

  優(yōu)惠政策及文字表述問題

  在招商引資過程中，各地都制訂了一些吸收投資的優(yōu)惠政策，這些優(yōu)惠政策在某種程度上吸引了外商，但要注意這些優(yōu)惠政策的制訂要符合國家法律法規(guī)和政策的規(guī)定，嚴(yán)格來講，在加入世貿(mào)組織后全國的政策措施應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一，否則就有可能被世貿(mào)組織成員指控我國政府不遵守WTO規(guī)則。目前，各地的優(yōu)惠政策應(yīng)盡可能一致。比如市（縣）以下政府出臺的優(yōu)惠政策，市政府應(yīng)當(dāng)作出統(tǒng)一規(guī)定，市（縣）以下政府不得自行其事，因為有關(guān)的收費和稅收不是市（縣）所能減免的，特別是稅收這一塊，國家嚴(yán)令禁止非法定部門減免稅。如果各地相互攀比優(yōu)惠政策，在內(nèi)部搞不正當(dāng)競爭，相互拼殺，則損害的將是國內(nèi)的投資形象和財政稅收損失。

  有關(guān)合同協(xié)議的文字表達(dá)問題也很重要，如果文字不嚴(yán)謹(jǐn)，將會產(chǎn)生爭議。比如：“乙方在該土地上承建項目免除所有手續(xù)及其收費”、“減免5年稅金”、“土地所有權(quán)單位”等都可能產(chǎn)生爭議。乙方在土地上承建項目不辦理手續(xù)則將是違章建筑，不能辦理有關(guān)產(chǎn)權(quán)證書，該建設(shè)工程不受法律保護(hù)，外商怎敢建設(shè)？減免5年稅金應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)稅收法律的規(guī)定明確表述，不能含混不清。“土地所有權(quán)單位”除鎮(zhèn)、村經(jīng)濟合作組織可以作為農(nóng)民集體所有的土地所有者外，國有土地所有權(quán)屬于國家，而不是哪一個具體使用管理的單位，應(yīng)當(dāng)明確為土地使用單位作為合同協(xié)議條款，語言表達(dá)應(yīng)當(dāng)明確、具體、精煉，不得產(chǎn)生歧意。

  上述問題的解決，一是要嚴(yán)格依照法律、法規(guī)、政策的規(guī)定操作，二是聘請律師等專業(yè)法律服務(wù)人員參與洽談、簽約，三是辦理法律公證，四是加強對招商引資人員有關(guān)WTO規(guī)則及國內(nèi)法律的培訓(xùn)，五是加強簽約項目的監(jiān)督指導(dǎo)。