第二講 律師辦理非訴訟類案件
非訴訟類類案件，指沒有法官參與，就完全可以結(jié)案的案件�；橐黾彝グ讣校怯涱惏讣加幸欢ǖ谋戎�。比如，結(jié)婚登記，離婚登記，收養(yǎng)登記；公證類案件，如財(cái)產(chǎn)公證，遺囑公證；都是由政府如婚姻登記機(jī)關(guān)或者類似于政府的中立并因其行為產(chǎn)生一定法律效力的機(jī)構(gòu)如公證機(jī)關(guān)作為辦案一方。
律師在此類案件中的作用，主要幫助當(dāng)事人審查其所辦理案件形式及內(nèi)容的合法性。
★以離婚登記為例：
離婚登記是指夫妻雙方就婚姻內(nèi)的財(cái)產(chǎn)、孩子撫養(yǎng)問題已經(jīng)完全達(dá)成一致，并確定要離婚，去民政部門登記的行為。
律師的辦案流程如下：
一、接待當(dāng)事人。
首先詢問其意圖，確定夫妻雙方就離婚意圖、財(cái)產(chǎn)分配、孩子撫養(yǎng)是否已經(jīng)達(dá)成一致。如果：
1） 離婚意圖未達(dá)成一致，則要看有無和好可能。如無和好可能，就要收集夫妻感情確已破裂的證據(jù)，以備訴訟；
離婚意圖已經(jīng)達(dá)成一致，那么如無和好可能，就要了解當(dāng)事人對財(cái)產(chǎn)分配的意見。
2） 財(cái)產(chǎn)分配問題，要詳細(xì)詢問當(dāng)事人已知的財(cái)產(chǎn)狀況，未知的，對方可能存在的財(cái)產(chǎn)狀況，已經(jīng)對方可能隱匿的、轉(zhuǎn)移的、毀損的財(cái)產(chǎn)；要求對方提供詳細(xì)的、確定的證據(jù)。否則，律師就必須要對不明確的證據(jù)進(jìn)行收集，以備訴訟。
3） 孩子撫養(yǎng)問題，首先要了解孩子的情況，年齡，性別，身心發(fā)育情況，就學(xué)就醫(yī)的條件，與爺爺奶奶或者姥姥姥爺?shù)挠H密程度，以確定孩子在法律上跟誰一起生活更有利于成長，以備訴訟。
例：王強(qiáng)、劉紅案
二、 與當(dāng)事人確定是否與對方當(dāng)事人有協(xié)商可能。
通常情況下，家庭案件的當(dāng)事人，無論感情到哪種惡劣地步，雙方都有協(xié)商的意思，除非家庭成員的感情已經(jīng)到了非敵即友的地步，在與當(dāng)事人談話時，通常都能通過對方的談話與表情看出成員間的感情到底處于哪種地步。
離婚案件中，生活時間越久的夫妻，其協(xié)商的可能性越大，對財(cái)產(chǎn)惡性分配的可能性越小。生活時間越短的夫妻，以及二婚以上的夫妻，財(cái)產(chǎn)分配在離婚中占的比重超過感情。
感情與財(cái)產(chǎn)，是家庭的兩個基本點(diǎn)，缺一點(diǎn)，家庭都不能稱其為家庭。但是，不同的家庭，不同的人，會對兩個點(diǎn)在家庭中占的比重有不一樣的看法，律師要善于在談話中，把握不同的側(cè)重點(diǎn)，對不同的人因材施教，最后和平達(dá)到雙方共同的目的：或者離婚，或者和好。
婚姻長久的外在表現(xiàn)：雙方或者單方對對方的永久寬容。寬容不同于忍讓，是發(fā)自心底的不計(jì)較對錯的愛。如果律師在談話中，能發(fā)現(xiàn)雙方或者單方有這種寬容的可能，那么，婚姻和好持續(xù)的可能就非常大。這一點(diǎn)，需要律師以對人性格的把握，對人的敏銳的觀察力，對生活的復(fù)雜與簡單的認(rèn)識有一個深厚的積淀，同時要對事務(wù)有引導(dǎo)能力和把握能力。
無和好希望的案件，如果能就財(cái)產(chǎn)分配及孩子撫養(yǎng)問題達(dá)成一致，那么就可以和雙方當(dāng)事人協(xié)商，是去法院領(lǐng)判決書、調(diào)解書還是去民政局領(lǐng)離婚證。
三、 結(jié)案
（一）在民政局領(lǐng)取離婚證
1、律師在這里要做的就是替當(dāng)事人寫好離婚協(xié)議書。
離婚協(xié)議書（范本一）
張××，男，生于××××年×月×日，漢族，××市××××公司員工，住××市×××路×××號×××室；
秦××，女，生于××××年×月×日，漢族，無業(yè)，住址同上。
張××與秦××于××××年×月×日結(jié)婚，××××年×月×日生有一子張×。因感情破裂，現(xiàn)協(xié)議離婚如下：
一、兒子張×由父親張××撫養(yǎng)，秦××負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)，至張×18歲止，撫養(yǎng)費(fèi)給付辦法：一次性支付人民幣 元，或每月（年）支付人民幣 元；
二、秦××每月的第一個星期六早上十點(diǎn)接兒子到其居住地生活二十四小時，于星期日早上十點(diǎn)送回張××居住地，如臨時想探望兒子，可提前一天與張××聯(lián)系、協(xié)商，達(dá)成一致后可按協(xié)商的辦法探望兒子；
三、婚后的共同財(cái)產(chǎn)各一半（附清單）；婚前雙方各自的財(cái)產(chǎn)歸各自所有（附清單）；
四、房屋是張××婚前購置的個人財(cái)產(chǎn)，離婚后秦××搬出另住，張××一次性給予經(jīng)濟(jì)幫助一萬元。
協(xié)議人：張××（簽名）
秦××（簽名）
×××年×月×日
離婚協(xié)議書 （范本二）
協(xié)議人：蔡 某， 男，××年×月×日出生，漢族，住××市×××路×××號。
協(xié)議人：王 某， 女，××年×月×日出生，漢族，住××市×××路×××號
協(xié)議人雙方于××年 月 日在 區(qū)人民政府辦理結(jié)婚登記手續(xù)。因雙方性格不合無法共同生活，夫妻感情已完全破裂，現(xiàn)雙方就自愿離婚一事達(dá)成如下協(xié)議：
一、蔡某與王某自愿離婚。
二、兒子蔡亮由女方撫養(yǎng)，由男方每月給付撫養(yǎng)費(fèi)500元，在每月10號前付清；直至付到18周歲止，18周歲之后的有關(guān)費(fèi)用雙方日后重新協(xié)商。
三、夫妻有座落在 路 號的 樓房一套，價(jià)值人民幣10萬元，現(xiàn)協(xié)商歸女方所有，由女方一次性給付男方現(xiàn)金5萬元。房內(nèi)的家用電器及家俱等等（見清單），雙方同意作價(jià)2萬元，歸女方所有，女方向男方支付1萬元。
四、夫妻無共同債權(quán)及債務(wù)。
五、蔡某可在每月的第一個星期六早上八點(diǎn)接兒子到其居住地，于星期日早上九點(diǎn)送回王某居住地，如臨時或春節(jié)探望，可提前一天與王某協(xié)商，達(dá)成一致后可按協(xié)商的辦法進(jìn)行探望。
本協(xié)議一式叁份，雙方各執(zhí)一份，婚姻登記機(jī)關(guān)存檔一份，在雙方簽字，并經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)辦理相應(yīng)手續(xù)后生效。
協(xié)議人：
協(xié)議人：
年 月 日
離婚協(xié)議書，要根據(jù)雙方當(dāng)事人的具體情況擬定。除了就離婚問題本身不能反悔向法院起訴以外，離婚協(xié)議書內(nèi)涉及的關(guān)于財(cái)產(chǎn)分配及孩子撫養(yǎng)、探視問題，因?yàn)槟承┲匾掠傻陌l(fā)生或者改變，均可以向法院提起訴訟。因此，律師在起草離婚協(xié)議中，對于財(cái)產(chǎn)分配的措詞設(shè)計(jì)，要根據(jù)案件的具體情況具體分析。
本講座提供的兩份協(xié)議書，在財(cái)產(chǎn)問題上，雖然兩份都有訴訟的可能，但是，顯然第一份比第二份要清楚，明晰。
2、律師帶領(lǐng)當(dāng)事人去民政局，或者為當(dāng)事人講解民政局的辦案過程。
1）申請
申請人：夫妻雙方
受理機(jī)關(guān)：夫妻一方戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)
所持證件或者證明：戶口本、居民身份證、離婚協(xié)議書、結(jié)婚證
2）審查
審查方：婚姻登記管理機(jī)關(guān)
內(nèi)容：是否符合協(xié)議離婚法定條件
方式：當(dāng)面詢問及書面審查
3）結(jié)案
予以登記離婚，發(fā)放離婚證：符合協(xié)議離婚條件
不予以登記離婚：不符合協(xié)議離婚條件
（二）在法院領(lǐng)取判決書或者調(diào)解書
出于某些原因，即使是雙方協(xié)商離婚，也有可能雙方都愿意去法院領(lǐng)取判決書或者調(diào)解書。
例如：外國人在中國離婚。
調(diào)解書的優(yōu)點(diǎn)：一、非有法定理由不能上訴；二、當(dāng)事人簽收完畢就立即生效。
律師在此間要注意一直做好協(xié)調(diào)工作，包括當(dāng)事人之間的，當(dāng)事人與法官之間的，以利于領(lǐng)取調(diào)解書的工作全部當(dāng)場順利完成。
★★以收養(yǎng)案件為例：
建立收養(yǎng)關(guān)系，包括國內(nèi)公民收養(yǎng)國內(nèi)孩子，國外公民收養(yǎng)國內(nèi)孩子，國內(nèi)公民收養(yǎng)國外孩子。
律師辦理建立收養(yǎng)關(guān)系的流程：
1、接待當(dāng)事人
在做國內(nèi)收養(yǎng)時，律師要注意的是，與當(dāng)事人做談話時，了解當(dāng)事人收養(yǎng)或者送養(yǎng)的意圖，然后審查收養(yǎng)人、送養(yǎng)人、被收養(yǎng)人的條件是符合《收養(yǎng)法》以及《收養(yǎng)子女登記辦法》的規(guī)定，收集辦理收養(yǎng)證所需要的各類材料、證件、證明。
2、就當(dāng)事人能否成功收養(yǎng)孩子做出分析，并成功收養(yǎng)后家庭親屬關(guān)系發(fā)生變化，財(cái)產(chǎn)關(guān)系可能因此而發(fā)生的變化要對當(dāng)事人做出分析；
3、根據(jù)收養(yǎng)登記程序帶領(lǐng)當(dāng)事人領(lǐng)取收養(yǎng)證及辦理戶口。（要點(diǎn)：本案中的當(dāng)事人必須要親自到場，不能親自到場的，委托書須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明或者公證。）
4、是否辦理收養(yǎng)公證，依據(jù)當(dāng)事人的意思。收養(yǎng)經(jīng)過公證的，解除時也需要公證。
收養(yǎng)子女的一般程序：
一、收養(yǎng)子女的收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)。
《收養(yǎng)法》第十五條規(guī)定，收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)是縣以上人民政府民政部門。收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童，在棄嬰和兒童發(fā)現(xiàn)地縣級以上人民政府民政部門登記；收養(yǎng)社會福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的孤兒，在社會福利機(jī)構(gòu)所在地的縣級以上人民政府民政部門。
二、收養(yǎng)登記的步驟
1、收養(yǎng)人的申請書
收養(yǎng)人需親自到收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)遞交申請書，收養(yǎng)書、申請書的具體內(nèi)容應(yīng)寫明收養(yǎng)的目的，對被收養(yǎng)人人格、人身等各方面合法權(quán)益的保證及其他事項(xiàng)。
2、收養(yǎng)人應(yīng)提供的材料
1）民身份證和戶籍證明；
2）申請人所在單位或村（居）民委員會出具的收養(yǎng)人的年齡、婚姻、家庭成員、經(jīng)濟(jì)狀況等能力的證明；
3）縣級以上人民法院出具的適合收養(yǎng)的健康證明；
根據(jù)被收養(yǎng)人的不同情況，還需提供下列材料：
1）收養(yǎng)的是社會福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的孤兒還需提供社會福利機(jī)構(gòu)同意收養(yǎng)的證明；
2）收養(yǎng)棄嬰和兒童，須出具主管部門查找不到其親生父母的證明；
3）收養(yǎng)殘疾兒童的，提供縣級以上醫(yī)院出具的殘疾狀況證明書。
3、審查
收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)對收養(yǎng)人提出的申請和材料進(jìn)行審查，符合條件準(zhǔn)予登記。
4、登記
對經(jīng)審查合格的收養(yǎng)人發(fā)給《收養(yǎng)證》，自收養(yǎng)登記之日起收養(yǎng)關(guān)系成立。經(jīng)法定收養(yǎng)登記程序的收養(yǎng)關(guān)系，受法律保護(hù)。
收養(yǎng)協(xié)議（范本）
甲方（收養(yǎng)人）：XXX（姓名、住址）
乙方（送養(yǎng)人）：XXX（姓名、住址）
甲乙雙方就收養(yǎng)XXX（被收養(yǎng)人姓名）達(dá)成協(xié)議如下：
第一條 被收養(yǎng)人的基本情況（寫明：被收養(yǎng)人的姓名、性別、年齡、健康狀況、現(xiàn)住址）
第二條 收養(yǎng)人XXX是XX單位的XX（職務(wù)），現(xiàn)年XX歲（已婚的，收養(yǎng)人為夫妻雙方），住在X市X區(qū)（縣）XX街XX號
第三條 收養(yǎng)人XXX的基本情況（寫明送養(yǎng)人的姓名或者名稱，為什么要送養(yǎng)的理由）。
第四條 送養(yǎng)人的基本情況（寫明送養(yǎng)人的姓名或者名稱，為什么要送養(yǎng)的理由）。
第五條 收養(yǎng)人XXX保證在收養(yǎng)關(guān)系存續(xù)期間，盡扶養(yǎng)被收養(yǎng)人之義務(wù)。
第六條 甲乙雙方在本協(xié)議簽訂后X日內(nèi)，到XX民政局辦理收養(yǎng)登記手續(xù)(并進(jìn)行公證)。
甲方： （簽字、蓋章） 乙方 （簽字、蓋章）
對協(xié)議的生效條件，附件，應(yīng)完全符合《收養(yǎng)法》的規(guī)定，否則，有可能對收養(yǎng)的過程帶來麻煩。起草協(xié)議的過程，也是審查相關(guān)文件、證件、證明是否齊備的過程，無論是形式上還是內(nèi)容都要詳盡審查。
涉外收養(yǎng)案件簡介：
★★★以繼承案件中的遺囑見證為例：
遺囑是公民生前處理自己所有的財(cái)產(chǎn)及其他事務(wù)，并在其死后發(fā)生法律效力的行為。遺囑見證是見證機(jī)關(guān)根據(jù)遺囑人的申請，依法證明其立遺囑的行為真實(shí)、合法的行為。
律師辦理遺囑見證應(yīng)當(dāng)注意的問題：
（１）遺囑是立遺囑人單方的法律行為，因此，必須由立遺囑人親自辦理。無行為能力人不能立遺囑；限制行為能力人必須經(jīng)法定代理人同意并與其能力相適應(yīng)的情況下所做出的遺囑行為才是有效的。
（２）遺囑人所處分的財(cái)產(chǎn)必須為遺囑人所有，其財(cái)產(chǎn)的范圍包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)和其他有價(jià)證券。立遺囑人可以要求見證人在場見證。
（３）申請遺囑見證人應(yīng)當(dāng)提交的文件包括：①立遺囑人的身份證明，如身份證、戶口簿等；②立遺囑人處分的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的證明；③遺囑的草稿等。
（４）見證機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為遺囑人的遺囑內(nèi)容保密。
遺囑見證書（模板）
（ �。痢磷值凇痢撂�
茲證明×××（應(yīng)寫明姓名、性別、出生年月日和現(xiàn)住址）于×年×月×日在×××（地點(diǎn)或者見證處），在×××和×××的面前，立下了前面的遺囑，并在遺囑上簽名（或者蓋章）。
經(jīng)查，遺囑人的行為和遺囑的內(nèi)容符合《中華人民共和國繼承法》第１６條的規(guī)定，是合法有效的。
××律師事務(wù)所
見證律師：××× ×××（簽名）
×年×月×日
思考：
律師見證遺囑無效致第三人受損害的民事責(zé)任
案例：王保富訴三信律師事務(wù)所財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛案.
遺囑形式的變化 辦理見證應(yīng)注意的問題
第三講 律師辦理訴訟類案件
目前婚姻家庭律師業(yè)務(wù)中，有一半以上是訴訟類案件。主要是因?yàn)檎{(diào)解不成而起訴到法院的案件。由于前期的準(zhǔn)備工作已經(jīng)很充分，因此，起訴到法院以后的工作相對輕松，只需要按照相關(guān)的法律程序辦理就可以了。
中國有四級法院，二審終審制，另外還有再審制度。
律師辦理訴訟案件的一般流程：
一、 收集證據(jù)：此階段在接待當(dāng)事人時，應(yīng)該已經(jīng)有充分準(zhǔn)備，對于各類案件，針對所要主張的事實(shí)收集相關(guān)的證據(jù)，對需要反駁的對方的主張收集反向證據(jù)或者作好抗辯證據(jù)的準(zhǔn)備。
二、 代理原告寫起訴書，代理被告寫答辯狀。
三、 出席庭審。庭審前、中、后如果有可能，都可以向法官、當(dāng)事人表達(dá)調(diào)解、和解的意思。對于無法調(diào)解、和解的案件，根據(jù)具體情況，展開辯論，為當(dāng)事人謀取最大利益。
四、 代領(lǐng)法律文書，并向當(dāng)事人講解法律文書的內(nèi)容與后果。一審判決書是否需要上訴及上訴時效。
五、 上訴：代寫上訴書或答辯狀。注意是否有新的證據(jù)可以提供。出席庭審并積極參與調(diào)解。
六、 申訴：通常情況下，婚姻家庭案件申訴的可能性較小，但仍不排除有申訴的可能性。
七、 代理執(zhí)行：
婚姻家庭案件在訴訟中的證據(jù)問題：
1、證人證言：證據(jù)效力低；
2、當(dāng)事人陳述：須有其它證據(jù)配合；
3、物證：真實(shí)性；
4、書證：私文書證的內(nèi)容真實(shí)性；
5、鑒定結(jié)論：對事實(shí)的定性；
6、視聽資料：注意收集的合法性；
7、涉外證據(jù)：域外證據(jù)在國內(nèi)使用的合法性；
8、申請法院調(diào)取證據(jù)應(yīng)注意的問題：申請調(diào)取證據(jù)的范圍，申請期限。
9、注意對不利證據(jù)推定規(guī)則的運(yùn)用。
10、 反證與證據(jù)抗辯的效果。主動攻擊與防御。
訴訟時效、期間問題：
1、離婚案件中的精神損害賠償除斥期：離婚后一年；無效婚姻關(guān)系當(dāng)事人死亡后一年內(nèi)（除斥期），生存一方當(dāng)事人或者利害關(guān)系人申請宣告婚姻無效；因脅迫請求撤銷的時間為結(jié)婚登記之日起一年或恢復(fù)人身自由起一年（除斥期），申請人必須為當(dāng)事人本人；
2、繼承案件中的遺產(chǎn)接受時間、遺產(chǎn)分配時間、訴訟時效
3、舉證期限、新證據(jù)、申請鑒定期限、申請法院調(diào)取相關(guān)證據(jù)期限
★ 以離婚案件為例：
1、制作起訴書
民事起訴書（范本）
原 告：姓名 性別 年齡 民族 工作單位 住址等；聯(lián)系方式。
代理人：XX律師事務(wù)所律師，聯(lián)系方式。
被 告：姓名 性別 年齡 民族 工作單位 住址等；聯(lián)系方式。
訴訟請求：一、解除夫妻關(guān)系；
二、依法分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)；
三、由原告撫養(yǎng)孩子，被告每月（每年或一次性）支付撫養(yǎng)費(fèi)XX元；
四、因家庭暴力及與她人同居，被告支付原告醫(yī)藥費(fèi)XX元，精神損害賠償金XX元。
事實(shí)和理由：
一、簡單闡明婚姻關(guān)系與生育孩子情況；
二、就家庭財(cái)產(chǎn)問題做說明，并提出分配方式及理由；
三、就家庭暴力及與她人同居問題進(jìn)行說明。
此致
××人民法院
具狀人：×××
××年××月××日
附：1、本起訴書副本×份
附：2、證據(jù)及證據(jù)目錄
2、代理意見書
如果案件復(fù)雜且爭議較大，律師的代理意見書猶為重要，是除了庭審以外，影響法官的又一個重要方式。代理意見最好簡單、精要，且有理有據(jù)，說服力強(qiáng)。
代理意見書（范本）
審判長，審判員：
就XX訴XX一案，XX律師事務(wù)所接受XX的委托，經(jīng)過庭前調(diào)查，庭審的質(zhì)證、辯論，現(xiàn)表現(xiàn)如下代理意見：
XXXXXXX
綜上所述，請法庭依法做出裁判。
XX律師事務(wù)所接受
××年××月××日
案例：以本講座的《離婚協(xié)議書》范本一為基礎(chǔ)案件，分析一個案件從非訴到訴訟，律師可能遇到的各種程序及實(shí)體問題。
第四講 案例討論
案例討論 ：就提供的案例控辯雙方、法官各提出的主張及理由，進(jìn)行解說。
婚姻家庭、繼承糾紛
C離婚后房改房的分割原則.
17、夫妻財(cái)產(chǎn)約定糾紛從本案看夫妻財(cái)產(chǎn)約定的效力.
