境外機構(gòu)（企業(yè)）向境內(nèi)提供勞務(wù)時，一定要向中國稅務(wù)機關(guān)繳稅嗎？不一定。美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會向山東JM公司提供認(rèn)證勞務(wù)的案例就說明，只要境外機構(gòu)（企業(yè)）能夠享受雙邊稅收協(xié)定待遇，其向境內(nèi)提供勞務(wù)所得是可以不用繳納企業(yè)所得稅的。但是，勞務(wù)費用的收付雙方必須向稅務(wù)機關(guān)提交相關(guān)的資料。

　　美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會是一家致力于推廣清真食品的非盈利性伊斯蘭機構(gòu)，總部設(shè)在美國芝加哥伊利諾依州，向從事清真食品原料、配料、食品添加劑、藥品、化妝品及營養(yǎng)品生產(chǎn)的企業(yè)提供專業(yè)的清真認(rèn)證。2011年6月1日，該協(xié)會與山東JM公司簽訂一份咨詢協(xié)議。協(xié)議規(guī)定，美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會對JM公出口產(chǎn)品提供現(xiàn)場認(rèn)證，認(rèn)證費（包含咨詢費、檢驗費、預(yù)審費等）在出具合格證書1周內(nèi)支付。協(xié)議有效期限為2011年6月1日～7月31日。2011年7月10日，美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會派雇員來到山東JM公司開展認(rèn)證工作，7月20日認(rèn)證工作結(jié)束，7月22日出具合格證書，收取認(rèn)證費7400美元。7月23日，美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會雇員乘機返回美國。

　　山東JM公司主管稅務(wù)機關(guān)——菏澤市牡丹區(qū)國稅局獲知這一信息后，對美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會收取的認(rèn)證費是否需要繳納企業(yè)所得稅作了分析，并最終得出結(jié)論：美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會不需要向中國稅務(wù)機關(guān)納企業(yè)所得稅。牡丹區(qū)國稅局得出這一結(jié)論，主要基于以下幾個方面的理由：

　　第一，認(rèn)證活動屬于提供勞務(wù)范疇。牡丹區(qū)國稅局認(rèn)為，對于支付的認(rèn)證費是否應(yīng)扣繳企業(yè)所得稅，首先要判定其是屬于特許權(quán)使用費還是屬于勞務(wù)費用。根據(jù)企業(yè)所得稅法第六條規(guī)定，取得特許權(quán)使用費必須繳納企業(yè)所得稅，而勞務(wù)費用則要具體問題具體分析�！秶�家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定特許權(quán)使用費條款有關(guān)問題的通知》（國稅函[2009]507號）第四條規(guī)定，在服務(wù)合同中，如果服務(wù)提供方提供服務(wù)過程中使用了某些專門知識和技術(shù)，但并不轉(zhuǎn)讓或許可這些技術(shù)，則此類服務(wù)不屬于特許權(quán)使用費范圍。

　　從本案的認(rèn)證方式和認(rèn)證費構(gòu)成看，美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會與山東JM公司簽署的咨詢協(xié)議具有服務(wù)合同性質(zhì)。盡管認(rèn)證過程中使用了某些專門知識和技術(shù)，但并不轉(zhuǎn)讓或許可這些技術(shù)，因此其提供的認(rèn)證服務(wù)屬于提供勞務(wù)范疇。

　　第二，提供勞務(wù)所得應(yīng)繳納企業(yè)所得稅。企業(yè)所得稅法第三條第二款規(guī)定：非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的，應(yīng)當(dāng)就其所設(shè)機構(gòu)、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得，以及發(fā)生在中國境外但與所設(shè)機構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的所得，繳納企業(yè)所得稅。企業(yè)所得稅法實施條例第五條規(guī)定：企業(yè)所得稅第二條第三款所稱機構(gòu)、場所，是指在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營的機構(gòu)、場所，包括：……提供勞務(wù)的場所。第七條規(guī)定：企業(yè)所得稅法第三條所稱來源于中國境內(nèi)、境外的所得，按照以下原則確定：……提供勞務(wù)所得的，按勞務(wù)發(fā)生地確定。

　　根據(jù)上述規(guī)定，只要非居民企業(yè)在中國境內(nèi)提供勞務(wù)，其提供勞務(wù)的場所即成為其在中國境內(nèi)的場所，其來源于中國境內(nèi)所得應(yīng)當(dāng)繳納企業(yè)所得稅。美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會派員到中國內(nèi)地提供認(rèn)證服務(wù)，盡管其未設(shè)立實體性機構(gòu)場所，實質(zhì)上也應(yīng)把為雇員提供服務(wù)的場所作為其在中國境內(nèi)設(shè)立的機構(gòu)場所，故其取得的所得應(yīng)當(dāng)申報繳納企業(yè)所得稅。

　　第三，認(rèn)證活動場所不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)�！吨腥A人民共和國政府和美利堅合眾國政府關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定》第七第一款規(guī)定：締約國一方企業(yè)的利潤應(yīng)僅在該締約國征稅，但該企業(yè)通過設(shè)在締約國另一方常設(shè)機構(gòu)在該締約國另一方進行營業(yè)的除外。如果該企業(yè)通過設(shè)在該締約國另一方的常設(shè)機構(gòu)在該締約國另一方進行營業(yè)，其利潤可以在該締約國另一方征稅，但應(yīng)僅以屬于該常設(shè)機構(gòu)的利潤為限。第五條第三款規(guī)定，常設(shè)機構(gòu)一語還包括：企業(yè)通過雇員或者其它人員，在該國內(nèi)為同一個項目或有關(guān)項目提供的勞務(wù)，包括咨詢勞務(wù)，僅以在任何12個月中連續(xù)或累計超過六個月的為限。

　　美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會在華提供勞務(wù)活動的時間從2011年7月10日起至2011年7月22日出具合格證書，共計停留13天，因此，認(rèn)證活動場所不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。

　　第四，非居民企業(yè)應(yīng)享受稅收協(xié)定待遇。企業(yè)所得稅法第五十八條規(guī)定：中華人民共和國政府同外國政府訂立的有關(guān)稅收的協(xié)定與本法有不同規(guī)定的，依照協(xié)定的規(guī)定辦理。

　　就本案例而言，美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會派遣人員在境內(nèi)提供認(rèn)證活動取得的認(rèn)證費不需要繳納企業(yè)所得稅，山東JM公司在支付認(rèn)證費時也無需代扣代繳企業(yè)所得稅。也就是說，2011年7月25日，山東JM公司向美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會支付的認(rèn)證費7400美元，不需要繳納企業(yè)所得稅。

　　不過，值得注意的是，盡管美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會作為我國非居民企業(yè)，可以享受中美兩國的稅收協(xié)定待遇，不用繳納企業(yè)所得稅，但必須提供相關(guān)的供備案資料。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈非居民享受稅收協(xié)定待遇管理辦法（試行）〉的通知》（國稅發(fā)[2009]124號）第十一條的規(guī)定，美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會在發(fā)生納稅義務(wù)之前或者申報相關(guān)納稅義務(wù)時，應(yīng)向主管稅務(wù)機關(guān)備案。在備案時，應(yīng)填報并提交《非居民享受稅收協(xié)定待遇備案報告表》、由稅收協(xié)定締約對方主管當(dāng)局在上一公歷年度開始以后出具的稅收居民身份證等。

　　根據(jù)《非居民承包工程作業(yè)和提供勞務(wù)稅收管理暫行辦法》（國家稅務(wù)總局令2009年第19號）第五條規(guī)定，美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會應(yīng)當(dāng)自項目協(xié)議簽訂之日起30日內(nèi)，向主管稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)登記手續(xù)。認(rèn)證結(jié)束后15日內(nèi)，報送項目完工證明、驗收證明等相關(guān)文件復(fù)印件，并依據(jù)《稅務(wù)登記管理辦法》的有關(guān)規(guī)定申報辦理注銷稅務(wù)登記。

同時，山東JM公司也應(yīng)提供相關(guān)的稅收管理資料。山東JM公司應(yīng)當(dāng)自項目協(xié)議簽訂之日起30日內(nèi)，向主管稅務(wù)機關(guān)報送《境內(nèi)機構(gòu)和個人發(fā)包工程作業(yè)或勞務(wù)項目報告表》，并附送美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會稅務(wù)登記證、合同、稅務(wù)代理委托書復(fù)印件或美國伊斯蘭食品和營養(yǎng)協(xié)會對有關(guān)事項的書面說明等資料。

    作者單位:山東省菏澤市牡丹區(qū)國稅局