企業(yè)與員工簽訂保密協議，約定員工在職期間和離職以后，禁止泄漏其知曉的商業(yè)秘密。簽訂保密協議簡便易行，為大多數企業(yè)所采用的一種保密措施。在保密協議中，有的企業(yè)與員工約定了保密費用的發(fā)放條款，有的企業(yè)未約定保密費的發(fā)放。那么，保密費與保密協議有何種關系？約定保密費對保密協議的效力有何種影響呢？筆者認為：在約定保密費的情形下，保密協議的效力受到保密費用發(fā)放的約束，在未發(fā)放或未足額發(fā)放保密費的前提下，員工可以不遵守保密協議。

理論上普遍認為，商業(yè)秘密的保密義務是一種法定義務，不以支付任何對價為前提，只要商業(yè)秘密權利人提出了保密的要求，義務人就應當無條件的予以遵守，直至商業(yè)秘密被公開或權利人不要求其保密為止。筆者亦同意上述觀點，但當權利人與義務人約定了保密費的情形下，保密義務的性質實際上就發(fā)生了改變。

保密義務并非法律上的禁止性義務，至少我國現行法律并未明確規(guī)定。也就是說，保密義務是可以由權利、義務雙方當事人進行協商的。若權利人在保密協議中未要求義務人保守商業(yè)秘密，也未通過其他方式要求保守商業(yè)秘密，那么義務人可以不履行保密義務而無需受到法律制裁。這明顯區(qū)別于禁止對他人身體進行傷害、禁止攜帶危險品乘坐航空器之類的禁止性、絕對性義務。因此，企業(yè)作為商業(yè)秘密權利人可以在保密協議中約定保密義務的對價——支付保密費用，這并不違反法律。而企業(yè)一旦約定了要支付保密費，實際上是在向員工提出保密要求的同時附加了一個約束自己的條件，即只有在支付保密費的前提下才可以要求員工保守商業(yè)秘密。這樣的約定屬于企業(yè)對自己權利的部分放棄，法律并不反對。

所以，企業(yè)在與員工簽訂保密協議時可以要求員工無條件承擔保密義務，也可以約定以支付保密費作為承擔保密義務的條件，但后者在企業(yè)未支付保密費的情況下，無權要求員工按保密協議承擔保密義務。這一點在我國一些地方人大、政府的立法文件中均有所體現，比如《浙江省技術秘密保護辦法》第十一條：“有下列情形之一的，保密協議或者合同約定自行終止：……（三）權利人不按保密協議或者合同約定支付保密費的”，再比如《深圳經濟特區(qū)企業(yè)技術秘密保護條例》第十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，保密協議自行終止：……(二)企業(yè)不按保密協議支付保密費”。