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司法判例 |
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| 高玉坤在為本單位加工設(shè)備配件時要加工單位提高加工費(fèi)從中索取回扣案 |
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出處：法律顧問網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com
時間：2010/8/18 13:42:00 |
高玉坤在為本單位加工設(shè)備配件時要加工單位提高加工費(fèi)從中索取回扣案
【分類】 刑事
【時 效 性】 有效
【頒布時間】 1997年12月28日
案 情
被告人：高玉坤，男，３４歲，河南省魯山縣人，原系河南省平頂山市匯源化學(xué)工業(yè)公司機(jī)械動力處副處長。１９９７年６月１３日被逮捕。
被告人高玉坤于１９９４年１２月受聘于平頂山市匯源化學(xué)工業(yè)公司（以下簡稱匯源公司）工作。該公司系魯山縣梁洼鎮(zhèn)鎮(zhèn)辦集體企業(yè)。１９９５年９月，高玉坤被匯源公司任命為機(jī)械動力處副處長，負(fù)責(zé)該公司設(shè)備配件供應(yīng)計(jì)劃及對外簽訂采購、加工合同工作。１９９６年５月，匯源公司需要加工一批設(shè)備配件，高玉坤讓在匯源公司承包土建工程的張雙成為其聯(lián)系加工單位，并對張說明“可以從中弄倆錢花”。張雙成表示同意后，到平頂山市找到其表哥張世忠，讓他幫忙聯(lián)系加工單位，許諾事成之后有“好處費(fèi)”。張世忠通過其戰(zhàn)友、平煤集團(tuán)青年礦原礦長趙紀(jì)生從中介紹，由青年礦下屬單位更生廠加工該批配件。在雙方商談過程中，高玉坤多次授意張雙成讓更生廠提高加工費(fèi)用預(yù)算，從中索要“好處費(fèi)”５萬元，張雙成即將此意告知更生廠廠長段普軍。后更生廠根據(jù)高玉坤的授意提高了加工費(fèi)用預(yù)算。１９９６年６月２８日，高玉坤和匯源公司的景某與更生廠簽訂了加工合同。合同簽訂后，匯源公司按照合同規(guī)定預(yù)付給更生廠加工費(fèi)５萬元。高玉坤得知預(yù)付款匯出后，于同年８月９日上午讓張雙成去更生廠取款，自己也隨后趕到更生廠，又電話通知張世忠速到更生廠取款。當(dāng)天下午，張世忠通過趙紀(jì)生從更生廠財務(wù)科辦理了取款手續(xù)，取出現(xiàn)金４萬元和金額為１萬元的存折一個。后張世忠將此款交給張成雙１萬元，交給高玉坤３萬元，存折所存現(xiàn)金１萬元由張世忠獲得。
審 判
河南省魯山縣人民檢察院以被告人高玉坤犯商業(yè)受賄罪，于１９９７年１０月２５日向魯山縣人民法院提起公訴，請求法院依照全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于違反公司法的犯罪的決定》第九條的規(guī)定對被告人進(jìn)行處罰。被告人高玉坤對通過張雙成在平煤集團(tuán)更生廠聯(lián)系加工業(yè)務(wù)的事實(shí)供認(rèn)不諱，但否認(rèn)利用職務(wù)之便索取賄賂。
魯山縣人民法院經(jīng)過公開審理后認(rèn)為，被告人高玉坤身為公司職工，在為本公司聯(lián)系加工設(shè)備配件業(yè)務(wù)中，利用職務(wù)之便，讓加工單位提高加工費(fèi)用預(yù)算，從中索取“好處費(fèi)”歸個人所有，其行為侵犯了本公司公共財產(chǎn)的所有權(quán)，且數(shù)額較大，已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人高玉坤的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)充分，應(yīng)予確認(rèn)，但對被告人的犯罪定性不準(zhǔn)，本院不予采納。被告人高玉坤的辯解與客觀事實(shí)不符，不予支持。據(jù)此，該院依照《中華人民共和國刑法》第十二條、第二百七十一條第一款的規(guī)定，于１９９７年１２月２８日作出刑事判決如下：
被告人高玉坤犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年零六個月。
宣判后，被告人高玉坤服判，不上訴。公訴機(jī)關(guān)也未抗訴。
評 析
對本案被告人高玉坤的行為，公訴機(jī)關(guān)指控犯商業(yè)受賄罪，人民法院認(rèn)定犯職務(wù)侵占罪，在審理過程中認(rèn)識也不一致，究竟應(yīng)定何罪？
認(rèn)為應(yīng)定商業(yè)受賄罪的理由是：被告人身為公司的工作人員，在為公司聯(lián)系加工業(yè)務(wù)中，利用職務(wù)上的便利，向加工單位索取“好處費(fèi)”歸個人所有，這是一種索賄行為，且索賄數(shù)額較大，侵犯了公司、企業(yè)的管理制度，其行為符合全國人大常委會《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》第九條的規(guī)定，構(gòu)成商業(yè)受賄罪。
認(rèn)為應(yīng)定職務(wù)侵占罪的理由是：商業(yè)受賄罪與職務(wù)侵占罪的重要區(qū)別之一，就是要看行為人非法占有的是本單位的財物，還是其他單位或者個人的財物。如系前者應(yīng)定職務(wù)侵占罪，如系后者應(yīng)定商業(yè)受賄罪（按修訂后的刑法和有關(guān)的司法解釋，其罪名應(yīng)定為：公司、企業(yè)人員受賄罪）。就本案來說，被告人高玉坤身為匯源公司的工作人員（非國家工作人員），在為本公司聯(lián)系加工設(shè)備配件的業(yè)務(wù)中，向加工單位索取“好處費(fèi)”５萬元（個人實(shí)得３萬元），從表面上看被告人的行為似乎構(gòu)成商業(yè)受賄罪。但是透過現(xiàn)象看本質(zhì)，被告人索取的“好處費(fèi)”并不是加工單位從獲取的利潤中分給他的，而是他背著本單位領(lǐng)導(dǎo)，讓加工單位擅自提高加工費(fèi)而取得的部分差價款。換句話說，被告人索取的“好處費(fèi)”并未使加工單位受到損失，而是把本單位多付的那部分加工費(fèi)，繞著彎子轉(zhuǎn)到自己手中，其侵占的正是本單位的公共財產(chǎn)。因此，對被告人的行為應(yīng)定職務(wù)侵占罪，不應(yīng)定商業(yè)受賄罪。
我們認(rèn)為，魯山縣人民法院采納上述第二種意見，以職務(wù)侵占罪對被告人高玉坤定罪判刑是正確的。
責(zé)任編輯按：
本案判決認(rèn)定被告人高玉坤犯職務(wù)侵占罪是正確的，但適用法律有誤。修訂后的《刑法》第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪，是對全國人大常委會《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》（以下簡稱《決定》）第十條規(guī)定的侵占罪修改、補(bǔ)充而來的，但對原來的法定刑未作變動。把修訂后的《刑法》第二百七十一條的規(guī)定與《決定》第十條的規(guī)定相比較，其法定刑是相同的，即侵占數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。本案被告人的行為發(fā)生于修訂后的《刑法》施行之前，而審判在該法施行之后，既然《決定》和修訂后的《刑法》對職務(wù)侵占罪規(guī)定的法定刑相同，無輕重之分，根據(jù)“從舊兼從輕”的法定原則，對本案就應(yīng)當(dāng)適用《決定》第十條，而不應(yīng)當(dāng)適用修訂后的《刑法》第二百七十一條。就在本案判決一個月之后，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于適用刑法第十二條幾個問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第三條明確解釋：“１９９７年１０月１日以后審理１９９７年９月３０日以前發(fā)生的刑事案件，如果刑法規(guī)定的定罪處刑標(biāo)準(zhǔn)、法定刑與修訂前刑法相同的，應(yīng)當(dāng)適用修訂前的刑法�！边@個《解釋》是對修訂后的《刑法》第十二條第一款規(guī)定的“從舊兼從輕”原則的具體化，應(yīng)當(dāng)切實(shí)執(zhí)行。
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