如何防范連鎖加盟經(jīng)營中的法律風險
連鎖加盟是商業(yè)特許經(jīng)營的一種俗稱,近年以來特許經(jīng)營這種新型的經(jīng)營方式以其自身內(nèi)在的特點占有了眾多經(jīng)營者,在我國的商貿(mào)、流通、餐飲、服裝、電子、服務(wù)等行業(yè)成為主要的經(jīng)營方式。但是觀察我國的特許經(jīng)營發(fā)展的現(xiàn)狀,可以發(fā)現(xiàn)國內(nèi)眾多的特許經(jīng)營企業(yè)遭遇經(jīng)營危機,遭受重大損失的鮮活的案例,由于特許經(jīng)營法律規(guī)定較少,一些企業(yè)利用法律漏洞欺騙加盟者,造成社會資源的浪費和不穩(wěn)定因素,特許經(jīng)營企業(yè)究竟存在哪些法律風險,需要加盟時特別關(guān)注,F(xiàn)在此將有關(guān)法律風險提出來給參與加盟者提示,以增強防范,減少風險,利于市場步入正常的法律秩序。 商業(yè)特許經(jīng)營是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè),也就是特許人,通過訂立合同,將其擁有的這些經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者也就是被特許人使用,被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營,并向特許人支付相應(yīng)費用的經(jīng)營活動。由于特許經(jīng)營的核心是無形資產(chǎn)的輸出,一個特許人往往有為數(shù)較多的被特許人,特許人和被特許人之間信息不對稱,潛藏著較大的風險,目前特許經(jīng)營在快速發(fā)展中存在的一些突出問題是:一些從事特許經(jīng)營活動的特許人不具備相應(yīng)的條件;特許經(jīng)營活動不規(guī)范,市場秩序較為混亂;特許經(jīng)營活動當事人特別是被特許人的合法權(quán)益得不到有效保障;以特許經(jīng)營名義進行欺詐等違法犯罪活動也時有發(fā)生。 2007年5月1日國務(wù)院《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》實施,該條例的實施將對整個特許經(jīng)營行業(yè)產(chǎn)生重大的影響,同時也將影響到特許經(jīng)營權(quán)公司的發(fā)展與經(jīng)營,在從事特許經(jīng)營權(quán)授予時須格外注意,當然也提醒加盟商了解相關(guān)法律規(guī)定,不要盲目燒錢。
特許行業(yè)的法律風險主要是一年兩店、強制備案、信息披露、經(jīng)營報告制度、書面強制條款。 一、《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》屬于國務(wù)院行政法規(guī)
根據(jù)《立法法》規(guī)定,《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》屬于國務(wù)院行政法規(guī),其法律效力要大于商務(wù)部的《特許經(jīng)營管理辦法》,條例可以成為法院審判的法律依據(jù),違反該條例的規(guī)定直接導(dǎo)致合同的無效被撤銷或者解除。 二、條例明確了特許權(quán)人的資格和條件: 1、擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源(雖然有些特許企業(yè)的格式合同訂立的是商標而非注冊商標,但條例規(guī)定為注冊商標的,要依據(jù)條例規(guī)定,非注冊商標不能成為特許加盟的成熟條件)。 2、擁有成熟的經(jīng)營模式; 3、具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓等服務(wù)的能力; 4、擁有至少2個直營店; 5、經(jīng)營時間超過1年(俗稱一年兩店的硬性條件); 不具備上述條件從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的,可能直接導(dǎo)致特許經(jīng)營合同的無效;不具備第4、5條的,還會受到行政處罰,由商務(wù)主管部門責令改正,沒收違法所得,處10萬元以上50萬元以下的罰款,并予以公告。 三、條例規(guī)定了強制備案制度 從事特許經(jīng)營的企業(yè),必須在首次訂立特許經(jīng)營合同之日起15日內(nèi),依照本條例的規(guī)定向商務(wù)主管部門備案。在省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)從事特許經(jīng)營活動的,應(yīng)當向所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務(wù)主管部門備案;跨省、自治區(qū)、直轄市范圍從事特許經(jīng)營活動的,應(yīng)當向國務(wù)院商務(wù)主管部門備案。 根據(jù)特許經(jīng)營權(quán)備案登記規(guī)定,特許人向商務(wù)主管部門備案,應(yīng)當提交下列文件、資料: (一)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件或者企業(yè)登記(注冊)證書復(fù)印件; (二)特許經(jīng)營合同樣本; (三)特許經(jīng)營操作手冊; (四)市場計劃書; (五)表明其符合本條例第七條規(guī)定的書面承諾及相關(guān)證明材料; (六)國務(wù)院商務(wù)主管部門規(guī)定的其他文件、資料。 特許經(jīng)營的產(chǎn)品或者服務(wù),依法應(yīng)當經(jīng)批準方可經(jīng)營的,特許人還應(yīng)當提交有關(guān)批準文件。 未經(jīng)備案登記的,由商務(wù)主管部門責令限期備案,處1萬元以上5萬元以下的罰款;逾期仍不備案的,處5萬元以上10萬元以下的罰款,并予以公告。本條例施行前已經(jīng)從事特許經(jīng)營活動的特許人,應(yīng)當自本條例施行之日起1年內(nèi),依照本條例的規(guī)定向商務(wù)主管部門備案;逾期不備案的,依照上述規(guī)定處罰。 四、條例規(guī)定了強制信息披露制度
特許人應(yīng)當在訂立特許經(jīng)營合同之日前至少30日,以書面形式向被特許人提供本條例規(guī)定的信息,并提供特許經(jīng)營合同文本。 特許人應(yīng)當向被特許人提供以下信息: (一)特許人的名稱、住所、法定代表人、注冊資本額、經(jīng)營范圍以及從事特許經(jīng)營活動的基本情況; (二)特許人的注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)和經(jīng)營模式的基本情況; (三)特許經(jīng)營費用的種類、金額和支付方式(包括是否收取保證金以及保證金的返還條件和返還方式); (四)向被特許人提供產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備的價格和條件; (五)為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持、業(yè)務(wù)培訓等服務(wù)的具體內(nèi)容、提供方式和實施計劃; (六)對被特許人的經(jīng)營活動進行指導(dǎo)、監(jiān)督的具體辦法; (七)特許經(jīng)營網(wǎng)點投資預(yù)算; (八)在中國境內(nèi)現(xiàn)有的被特許人的數(shù)量、分布地域以及經(jīng)營狀況評估; (九)最近2年的經(jīng)會計師事務(wù)所審計的財務(wù)會計報告摘要和審計報告摘要; (十)最近5年內(nèi)與特許經(jīng)營相關(guān)的訴訟和仲裁情況; (十一)特許人及其法定代表人是否有重大違法經(jīng)營記錄; (十二)國務(wù)院商務(wù)主管部門規(guī)定的其他信息。 特許人向被特許人提供的信息應(yīng)當真實、準確、完整,不得隱瞞有關(guān)信息,或者提供虛假信息。 特許人向被特許人提供的信息發(fā)生重大變更的,應(yīng)當及時通知被特許人。 特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的,被特許人可以解除特許經(jīng)營合同。 特許人違反上述信息披露義務(wù),被特許人向商務(wù)主管部門舉報并經(jīng)查實的,由商務(wù)主管部門責令改正,處1萬元以上5萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,處5萬元以上10萬元以下的罰款,并予以公告。 五、條例規(guī)定了強制經(jīng)營情況報告制度。
特許人應(yīng)當在每年第一季度將其上一年度訂立特許經(jīng)營合同的情況向商務(wù)主管部門報告。否則,由商務(wù)主管部門責令改正,可以處1萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,處1萬元以上5萬元以下的罰款,并予以公告。 六、條例規(guī)范了推廣、宣傳活動
特許人在推廣、宣傳活動中,不得有欺騙、誤導(dǎo)的行為,其發(fā)布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事特許經(jīng)營活動收益的內(nèi)容。否則,由工商行政管理部門責令改正,處3萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,處10萬元以上30萬元以下的罰款,并予以公告;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。 七、條例規(guī)定了強制性的合同條款 一是特許人和被特許人應(yīng)當采用書面形式訂立特許經(jīng)營合同,并明確了特許經(jīng)營合同應(yīng)當包括的主要內(nèi)容: (一)特許人、被特許人的基本情況; (二)特許經(jīng)營的內(nèi)容、期限; (三)特許經(jīng)營費用的種類、金額及其支付方式; (四)經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持以及業(yè)務(wù)培訓等服務(wù)的具體內(nèi)容和提供方式; (五)產(chǎn)品或者服務(wù)的質(zhì)量、標準要求和保證措施; (六)產(chǎn)品或者服務(wù)的促銷與廣告宣傳; (七)特許經(jīng)營中的消費者權(quán)益保護和賠償責任的承擔; (八)特許經(jīng)營合同的變更、解除和終止; (九)違約責任; (十)爭議的解決方式; (十一)特許人與被特許人約定的其他事項。 二是規(guī)定特許人和被特許人應(yīng)當在特許經(jīng)營合同中約定,被特許人在合同訂立后一定期限內(nèi),可以單方解除合同。這種單方解除合同是無條件解除,只要加盟商提出,合同就解除,相應(yīng)的收費應(yīng)當退還。 三是規(guī)定除被特許人同意的外,特許經(jīng)營合同約定的特許經(jīng)營期限應(yīng)當不少于3年。被許可人同意少于三年的除外。 條例對違反本條例規(guī)定的違法行為,包括特許人不具備相應(yīng)條件從事特許經(jīng)營活動、特許人未依照規(guī)定向商務(wù)主管部門備案、特許人違反有關(guān)行為規(guī)范以及違反信息披露要求等,均規(guī)定了明確、嚴格的法律責任。從條例規(guī)定的法律責任的種類看,除沒收違法所得、罰款等行政處罰外,對構(gòu)成犯罪的,還要依法追究刑事責任。特別是,條例針對特許經(jīng)營活動的特點,規(guī)定對特許人的違法行為可以予以公告,通過社會輿論和市場的壓力,促使特許人依法辦事,改正違法行為。 特許經(jīng)營是一項新興產(chǎn)業(yè),法律規(guī)定較少,風險較大,無論成為特許人還是加盟者應(yīng)當認真了解上述規(guī)定,防范法律風險,減少無謂麻煩。
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