如何防范連鎖加盟經(jīng)營(yíng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)

 

    

連鎖加盟是商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的一種俗稱，近年以來(lái)特許經(jīng)營(yíng)這種新型的經(jīng)營(yíng)方式以其自身內(nèi)在的特點(diǎn)占有了眾多經(jīng)營(yíng)者，在我國(guó)的商貿(mào)、流通、餐飲、服裝、電子、服務(wù)等行業(yè)成為主要的經(jīng)營(yíng)方式。但是觀察我國(guó)的特許經(jīng)營(yíng)發(fā)展的現(xiàn)狀，可以發(fā)現(xiàn)國(guó)內(nèi)眾多的特許經(jīng)營(yíng)企業(yè)遭遇經(jīng)營(yíng)危機(jī)，遭受重大損失的鮮活的案例，由于特許經(jīng)營(yíng)法律規(guī)定較少，一些企業(yè)利用法律漏洞欺騙加盟者，造成社會(huì)資源的浪費(fèi)和不穩(wěn)定因素，特許經(jīng)營(yíng)企業(yè)究竟存在哪些法律風(fēng)險(xiǎn)，需要加盟時(shí)特別關(guān)注。現(xiàn)在此將有關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)提出來(lái)給參與加盟者提示，以增強(qiáng)防范，減少風(fēng)險(xiǎn)，利于市場(chǎng)步入正常的法律秩序。
    商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)，也就是特許人，通過(guò)訂立合同，將其擁有的這些經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者也就是被特許人使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付相應(yīng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。由于特許經(jīng)營(yíng)的核心是無(wú)形資產(chǎn)的輸出，一個(gè)特許人往往有為數(shù)較多的被特許人，特許人和被特許人之間信息不對(duì)稱，潛藏著較大的風(fēng)險(xiǎn)，目前特許經(jīng)營(yíng)在快速發(fā)展中存在的一些突出問(wèn)題是：一些從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的特許人不具備相應(yīng)的條件；特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不規(guī)范，市場(chǎng)秩序較為混亂；特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)當(dāng)事人特別是被特許人的合法權(quán)益得不到有效保障；以特許經(jīng)營(yíng)名義進(jìn)行欺詐等違法犯罪活動(dòng)也時(shí)有發(fā)生。
    2007年5月1日國(guó)務(wù)院《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》實(shí)施，該條例的實(shí)施將對(duì)整個(gè)特許經(jīng)營(yíng)行業(yè)產(chǎn)生重大的影響，同時(shí)也將影響到特許經(jīng)營(yíng)權(quán)公司的發(fā)展與經(jīng)營(yíng)，在從事特許經(jīng)營(yíng)權(quán)授予時(shí)須格外注意，當(dāng)然也提醒加盟商了解相關(guān)法律規(guī)定，不要盲目燒錢。

 特許行業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)主要是一年兩店、強(qiáng)制備案、信息披露、經(jīng)營(yíng)報(bào)告制度、書(shū)面強(qiáng)制條款。
    一、《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》屬于國(guó)務(wù)院行政法規(guī)

   根據(jù)《立法法》規(guī)定，《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》屬于國(guó)務(wù)院行政法規(guī)，其法律效力要大于商務(wù)部的《特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》，條例可以成為法院審判的法律依據(jù)，違反該條例的規(guī)定直接導(dǎo)致合同的無(wú)效被撤銷或者解除。
    二、條例明確了特許權(quán)人的資格和條件：
    1、擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源（雖然有些特許企業(yè)的格式合同訂立的是商標(biāo)而非注冊(cè)商標(biāo)，但條例規(guī)定為注冊(cè)商標(biāo)的，要依據(jù)條例規(guī)定，非注冊(cè)商標(biāo)不能成為特許加盟的成熟條件）。
    2、擁有成熟的經(jīng)營(yíng)模式；
    3、具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力；
    4、擁有至少2個(gè)直營(yíng)店；
    5、經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過(guò)1年（俗稱一年兩店的硬性條件）；
    不具備上述條件從事特許經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的，可能直接導(dǎo)致特許經(jīng)營(yíng)合同的無(wú)效；不具備第4、5條的，還會(huì)受到行政處罰，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，處10萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。
    三、條例規(guī)定了強(qiáng)制備案制度
    從事特許經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，必須在首次訂立特許經(jīng)營(yíng)合同之日起15日內(nèi)，依照本條例的規(guī)定向商務(wù)主管部門備案。在省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務(wù)主管部門備案；跨省、自治區(qū)、直轄市范圍從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門備案。
　　根據(jù)特許經(jīng)營(yíng)權(quán)備案登記規(guī)定，特許人向商務(wù)主管部門備案，應(yīng)當(dāng)提交下列文件、資料：
　　(一)營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件或者企業(yè)登記(注冊(cè))證書(shū)復(fù)印件；
　　(二)特許經(jīng)營(yíng)合同樣本；
　　(三)特許經(jīng)營(yíng)操作手冊(cè)；
　　(四)市場(chǎng)計(jì)劃書(shū)；
　　(五)表明其符合本條例第七條規(guī)定的書(shū)面承諾及相關(guān)證明材料；
　　(六)國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門規(guī)定的其他文件、資料。
　　特許經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品或者服務(wù)，依法應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)方可經(jīng)營(yíng)的，特許人還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。
    未經(jīng)備案登記的，由商務(wù)主管部門責(zé)令限期備案，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款；逾期仍不備案的，處5萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。本條例施行前已經(jīng)從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的特許人，應(yīng)當(dāng)自本條例施行之日起1年內(nèi)，依照本條例的規(guī)定向商務(wù)主管部門備案；逾期不備案的，依照上述規(guī)定處罰。
　 四、條例規(guī)定了強(qiáng)制信息披露制度

    特許人應(yīng)當(dāng)在訂立特許經(jīng)營(yíng)合同之日前至少30日，以書(shū)面形式向被特許人提供本條例規(guī)定的信息，并提供特許經(jīng)營(yíng)合同文本。
　　特許人應(yīng)當(dāng)向被特許人提供以下信息：
　　(一)特許人的名稱、住所、法定代表人、注冊(cè)資本額、經(jīng)營(yíng)范圍以及從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基本情況；
　　(二)特許人的注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)和經(jīng)營(yíng)模式的基本情況；
　　(三)特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的種類、金額和支付方式(包括是否收取保證金以及保證金的返還條件和返還方式)；
　　(四)向被特許人提供產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備的價(jià)格和條件；
　　(五)為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持、業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的具體內(nèi)容、提供方式和實(shí)施計(jì)劃；
　　(六)對(duì)被特許人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督的具體辦法；
　　(七)特許經(jīng)營(yíng)網(wǎng)點(diǎn)投資預(yù)算；
　　(八)在中國(guó)境內(nèi)現(xiàn)有的被特許人的數(shù)量、分布地域以及經(jīng)營(yíng)狀況評(píng)估；
　　(九)最近2年的經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告摘要和審計(jì)報(bào)告摘要；
　　(十)最近5年內(nèi)與特許經(jīng)營(yíng)相關(guān)的訴訟和仲裁情況；
　　(十一)特許人及其法定代表人是否有重大違法經(jīng)營(yíng)記錄；
　　(十二)國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門規(guī)定的其他信息。
　　特許人向被特許人提供的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得隱瞞有關(guān)信息，或者提供虛假信息。
　　特許人向被特許人提供的信息發(fā)生重大變更的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知被特許人。
　　特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經(jīng)營(yíng)合同。
    特許人違反上述信息披露義務(wù)，被特許人向商務(wù)主管部門舉報(bào)并經(jīng)查實(shí)的，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處5萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。
    五、條例規(guī)定了強(qiáng)制經(jīng)營(yíng)情況報(bào)告制度。

    特許人應(yīng)當(dāng)在每年第一季度將其上一年度訂立特許經(jīng)營(yíng)合同的情況向商務(wù)主管部門報(bào)告。否則，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，可以處1萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。
    六、條例規(guī)范了推廣、宣傳活動(dòng)

    特許人在推廣、宣傳活動(dòng)中，不得有欺騙、誤導(dǎo)的行為，其發(fā)布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)收益的內(nèi)容。否則，由工商行政管理部門責(zé)令改正，處3萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處10萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
    七、條例規(guī)定了強(qiáng)制性的合同條款
    一是特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式訂立特許經(jīng)營(yíng)合同，并明確了特許經(jīng)營(yíng)合同應(yīng)當(dāng)包括的主要內(nèi)容：
    (一)特許人、被特許人的基本情況；
　　(二)特許經(jīng)營(yíng)的內(nèi)容、期限；
　　(三)特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的種類、金額及其支付方式；
　　(四)經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持以及業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的具體內(nèi)容和提供方式；
　　(五)產(chǎn)品或者服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)要求和保證措施；
　　(六)產(chǎn)品或者服務(wù)的促銷與廣告宣傳；
　　(七)特許經(jīng)營(yíng)中的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)和賠償責(zé)任的承擔(dān)；
　　(八)特許經(jīng)營(yíng)合同的變更、解除和終止；
　　(九)違約責(zé)任；
　　(十)爭(zhēng)議的解決方式；
　　(十一)特許人與被特許人約定的其他事項(xiàng)。
    二是規(guī)定特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營(yíng)合同中約定，被特許人在合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。這種單方解除合同是無(wú)條件解除，只要加盟商提出，合同就解除，相應(yīng)的收費(fèi)應(yīng)當(dāng)退還。
    三是規(guī)定除被特許人同意的外，特許經(jīng)營(yíng)合同約定的特許經(jīng)營(yíng)期限應(yīng)當(dāng)不少于3年。被許可人同意少于三年的除外。
    條例對(duì)違反本條例規(guī)定的違法行為，包括特許人不具備相應(yīng)條件從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、特許人未依照規(guī)定向商務(wù)主管部門備案、特許人違反有關(guān)行為規(guī)范以及違反信息披露要求等，均規(guī)定了明確、嚴(yán)格的法律責(zé)任。從條例規(guī)定的法律責(zé)任的種類看，除沒(méi)收違法所得、罰款等行政處罰外，對(duì)構(gòu)成犯罪的，還要依法追究刑事責(zé)任。特別是，條例針對(duì)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的特點(diǎn)，規(guī)定對(duì)特許人的違法行為可以予以公告，通過(guò)社會(huì)輿論和市場(chǎng)的壓力，促使特許人依法辦事，改正違法行為。
    特許經(jīng)營(yíng)是一項(xiàng)新興產(chǎn)業(yè)，法律規(guī)定較少，風(fēng)險(xiǎn)較大，無(wú)論成為特許人還是加盟者應(yīng)當(dāng)認(rèn)真了解上述規(guī)定，防范法律風(fēng)險(xiǎn)，減少無(wú)謂麻煩。