勞動者兼職法律規(guī)定

兼職是指勞動者在某一時期內(nèi)，同時受雇于兩個以上用人單位而從事雙重或者多重的有報酬的職業(yè)勞動。隨著改革開放的發(fā)展和市場經(jīng)濟體制的逐步建立，勞動力逐漸市場化，用工制度也逐漸走向多樣化、靈活化，它要求勞動者以一種更加靈活的方式就業(yè)，這給兼職勞動這一新型勞動關(guān)系的產(chǎn)生建立了條件與可能。

一、兼職勞動關(guān)系性質(zhì)界定

對兼職勞動的認(rèn)識和立場，傳統(tǒng)學(xué)術(shù)觀點上存在否定說和肯定說兩種。否定說是中國勞動法學(xué)傳統(tǒng)的主流觀點，持否定說的人主張：應(yīng)當(dāng)禁止兼職。他們的理由主要基于以下幾點：一是兼職勞動易使兼職勞動者權(quán)益受到損害，目前，對于兼職形成的兩重或多重勞動關(guān)系，只有第一重勞動關(guān)系才能完整地受到勞動法的調(diào)整、保護，其第二重、第三重勞動關(guān)系由于缺乏法律制度的規(guī)定，難以得到法律的有力保護；二是兼職勞動的不規(guī)范影響了市場競爭秩序，按照現(xiàn)行有關(guān)保險政策，“一人一保，一票征繳”，只由一個用人單位為員工繳納社會保險費。而雙重或多重勞動關(guān)系的建立，勢必導(dǎo)致勞動者無法多勞多得以及用人單位之間負(fù)擔(dān)不公，形成企業(yè)之間不公平競爭；三是根據(jù)傳統(tǒng)勞動法理論，每個職工只能與一個單位建立勞動法律關(guān)系，兼職的出現(xiàn)必然引起勞動行政管理的混亂。此外，兼職勞動還有可能造成與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的沖突，產(chǎn)生專利權(quán)濫用、商業(yè)秘密得不到保護、競業(yè)禁止原則的違背、職務(wù)發(fā)明、財產(chǎn)歸屬等問題。

肯定說認(rèn)為兼職勞動符合勞動關(guān)系的主體、從屬性和勞動性質(zhì)要求，亦屬于勞動關(guān)系，是社會勞動關(guān)系的有益補充。否定說的以上理由不足以成為否定兼職勞動的有力證據(jù)，這可以通過促進立法、改革保險政策、變革勞動行政管理制度等措施來解決。此外，肯定說還主要著眼于兼職勞動對社會所創(chuàng)造的價值上，認(rèn)為其有力地促進了經(jīng)濟、社會的發(fā)展：用人單位若合理地使用兼職人員，可以提高企業(yè)的科技水平，提高勞動生產(chǎn)率，提高企業(yè)的競爭力；對于勞動者，可以增加經(jīng)濟收入、提高生活水平，同時優(yōu)勝劣汰的就業(yè)機制可大大促進勞動者的素質(zhì)；從社會角度看，一定程度上可以優(yōu)化配置勞動力資源，實現(xiàn)人才資源共享，有利于為社會創(chuàng)造更多的物質(zhì)財富。筆者同意此觀點。

二、我國現(xiàn)有法律關(guān)于“兼職勞動”的規(guī)定

我國《 憲法》作為國家的根本大法，確認(rèn)了公民享有的勞動權(quán)。《憲法》規(guī)定了“堅持按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度”，“中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)”。兼職是勞動者的自由選擇權(quán)，基于兼職勞動在實踐中的大量存在，我國《勞動合同法》第三十九條、第九十一條等條文涉及到了兼職現(xiàn)象，具體分析如下：

首先，《勞動合同法》 第三十九條第二款第四項規(guī)定“勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位工作任務(wù)造成影響，或經(jīng)用人單位指出，拒不改正的，用人單位可以隨時解除勞動合同”。這條規(guī)定可以理解為：用人單位雖然招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，但并沒有給其他用人單位造成損失的，法律是不加于干涉的，勞動者與其他用人單位建立的勞動關(guān)系就可以合法存在。因此，是否允許兼職的存在，《勞動合同法》把決定權(quán)讓渡給了用人單位，即用人單位可以按照被單位需要進行對員工進行處罰或糾正，解除勞動者的勞動合同，當(dāng)然也可以不予追究。

其次，勞動合同法第九十一規(guī)定，“用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”，可以看出，法律雖然不禁止勞動者與多個用人單位建立勞動關(guān)系，但是也不提倡和支持。

再次，根據(jù)《勞動合同法》第五章關(guān)于非全日制用工的有關(guān)規(guī)定，在后訂立的勞動合同不影響先訂立的勞動合同的履行情況下，非全日制勞動者可以與多個用人單位建立多個非全日制的勞動關(guān)系。

綜上所述，筆者認(rèn)為，《勞動合同法》雖然承認(rèn)了兼職勞動關(guān)系的客觀存在，但對兼職勞動關(guān)系是一種不提倡也不禁止的曖昧態(tài)度。

三、完善兼職勞動關(guān)系的相關(guān)對策

隨著改革開放向縱深發(fā)展，經(jīng)濟建設(shè)速度的加快，兼職勞動這一新型勞動關(guān)系在現(xiàn)實中越來越普遍，然而，立法上的缺失、匱乏，導(dǎo)致這一問題得不到該有的重視，勞動者的合法權(quán)益也得不到有效的保護。因此，中國未來的勞動立法應(yīng)積極規(guī)范兼職勞動關(guān)系，對其作出法律限制、補充和調(diào)整，使其融入到勞動法的調(diào)整范圍之中。

第一，應(yīng)強調(diào)依法簽訂兼職勞動合同。

   勞動合同是勞動者與用工單位之間確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。簽訂勞動合同，有助于保障勞動者合法權(quán)益，提高雙方履行合同的自覺性，減少勞動爭議的發(fā)生。因此，在兼職的未來勞動立法中，應(yīng)強調(diào)簽定書面勞動合同。用人單位與兼職勞動者都需按照勞動合同的規(guī)定，履行義務(wù)、享受權(quán)利，一旦發(fā)生勞動爭議，尤其涉及專利權(quán)、商業(yè)秘密、競業(yè)禁止等領(lǐng)域，要明確相應(yīng)的違約責(zé)任，以此來公平保障單位和員工的利益。

第二，保障單位合法利益，對兼職勞動加以限制。

我國《勞動合同法》 第三十九條第二款第四項規(guī)定“勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位工作任務(wù)造成影響，或經(jīng)用人單位指出，拒不改正的，用人單位可以隨時解除勞動合同”�？梢�，兼職勞動的存在必須以不侵犯原用人單位的利益為前提，勞動者從事兼職勞動必須受到以下幾個方面的限制：（一） “勞動義務(wù)”和“忠實義務(wù)”，這是勞動者最基本的兩項義務(wù)，是勞動法律關(guān)系建立目的的必然要求。因此，勞動者必須根據(jù)勞動合同以及相關(guān)法律的規(guī)定，對用人單位承擔(dān)提供勞動的義務(wù)，并衷心維護用人單位的合法權(quán)益，否則為違法兼職�！秳趧臃ā窇�(yīng)具體明確用人單位在勞動者因為從事兼職勞動而違背勞動義務(wù)和忠實義務(wù)時，可采取的具體措施，如：停止支付工資、要求其停止兼職活動、承擔(dān)損害賠償責(zé)任直至解除勞動合同等。（二）限制某些類型的兼職。目前，我國《國家公務(wù)員法》、《公司法》中規(guī)定了禁止勞動者兼職的一些情形，如，禁止國家公務(wù)員進行兼職；禁止擔(dān)任公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理等高級經(jīng)理人員兼任同類企業(yè)的職務(wù)；用人單位與勞動者在雙方自愿的基礎(chǔ)上，可對競業(yè)禁止加以約定，違反該約定就應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。我們應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行這些限制性制度條款，依法對兼職勞動加以約束和規(guī)范，以保證公平競爭。

第三，保護勞動者合法權(quán)益，建立兼職的基本勞動基準(zhǔn)。

兼職勞動關(guān)系屬于勞動法律關(guān)系，因此，也應(yīng)當(dāng)受勞動基準(zhǔn)法的調(diào)整和約束。在未來的勞動立法中，筆者建議應(yīng)作出以下規(guī)定：兼職勞動的最高工作時間制度、休假制度以及延長工作時間的補償制度；最低工資制度的保障制度；兼職勞動者在被解雇時要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的制度；勞動者向用人單位主張因未簽訂勞動合同的雙倍工資的制度等。

第四，加快社會保險制度改革，明確兼職勞動關(guān)系各方的社會保險義務(wù)和權(quán)利。

《勞動法》為了保障勞動者的合法權(quán)益，規(guī)定用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，享受社會保險是勞動者的一項基本權(quán)利。兼職勞動者與其所有的用人單位都建立了勞動關(guān)系，理應(yīng)要求所有用人單位為其繳納有關(guān)保險費用。但是，按照現(xiàn)行有關(guān)政策，不能兩個或兩個以上的用人單位同時為一個勞動者繳納社會保險，而且多數(shù)省份還實行“一票征繳”。因此，雙重或多重勞動關(guān)系的存在使得勞動者多勞未必多得，同時也可能造成用人單位之間負(fù)擔(dān)不公，形成企業(yè)之間不公平競爭。這就需要改革現(xiàn)有的社會保險制度，明確兼職勞動關(guān)系各方的社會保險義務(wù)和權(quán)利。為每個勞動者建立獨立的社會保險資金賬戶，所有與其建立勞動關(guān)系的用人單位按照一定的比例為其投保社會保險。只有這樣，才可以公平保障勞動者和各個用人單位的合法權(quán)益。