每個(gè)施工企業(yè)在工程款清欠過程中，都會(huì)遇到很多法律問題，能否把握工程款清欠工作中的這些法律問題特別是法律熱點(diǎn)與難點(diǎn)問題，將直接影響工程款清欠的效果。筆者結(jié)合親自辦理的工程款訴訟糾紛案例，將施工企業(yè)工程款清欠的法律熱點(diǎn)與難點(diǎn)問題歸納如下，以供廣大建筑施工企業(yè)參考。
一、訴訟時(shí)效
工程款超過訴訟時(shí)效，施工企業(yè)將喪失勝訴權(quán)，對(duì)方可以此為由拒付工程款。工程款追索的訴訟時(shí)效一般為2年，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。如果主張預(yù)付款或進(jìn)度款，則從合同約定的應(yīng)付款之日起算;如果主張結(jié)算款，則從結(jié)算完成后的約定付款之日起算。如果沒有約定付款時(shí)間，可以參考《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條的規(guī)定確定應(yīng)付款時(shí)間：當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：(一)建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日;(二)建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日;(三)建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。
很多工程竣工交付后遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過2年未收回工程款，如果工程款尚未結(jié)算，則訴訟時(shí)效還未起算，施工企業(yè)的工程款仍受法律保護(hù);如果在2年前就已完成結(jié)算，并已超過應(yīng)付款時(shí)間2年，發(fā)包方一直拖延不付，則已過訴訟時(shí)效。
工程款追索的訴訟時(shí)效為2年，這是一般原則，特殊情況下訴訟時(shí)效可以延長。第一種情況，在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。這要保留不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的相關(guān)證據(jù)。第二種情況，訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。這種情況十分普遍，施工企業(yè)在訴訟時(shí)效即將屆滿時(shí)，應(yīng)當(dāng)提起訴訟，或者向?qū)Ψ教岢龈犊钜�，或者與對(duì)方達(dá)成新的還款協(xié)議，這樣2年的訴訟時(shí)效就會(huì)重新計(jì)算。
筆者代理過這樣一個(gè)案件，2000年2月10日甲發(fā)包方將某工程承包給乙施工企業(yè)施工，2000年8月10日工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，2001年12月30日經(jīng)雙方結(jié)算工程造價(jià)為265萬元，剩余工程款65萬元一直未付。每年年底乙施工企業(yè)都發(fā)函催要剩余工程款，均無果。無奈于2005年12月30日向法院提起訴訟。甲發(fā)包方以本案工程款從結(jié)算完成到起訴時(shí)已長達(dá)四年之久，早已過了兩年的訴訟時(shí)效為由，請求法院駁回乙施工企業(yè)的訴訟請求。乙施工企業(yè)向法院提供了每年年底都發(fā)函催要剩余工程款的證據(jù)，訴訟時(shí)效發(fā)生了中斷，起訴時(shí)并沒有超過2年的訴訟時(shí)效。法院判決：乙施工企業(yè)發(fā)函催要剩余工程款，訴訟時(shí)效發(fā)生中斷，訴訟時(shí)效應(yīng)從最后一次發(fā)函之日起重新計(jì)算，甲發(fā)包方應(yīng)在三日內(nèi)支付乙施工企業(yè)剩余工程款65萬元及其利息。這個(gè)案件告訴我們，施工企業(yè)在工程款清欠工作中保留催要過工程款的證據(jù)的重要性，本案乙施工企業(yè)如果不能提供催要過剩余工程款的證據(jù)，65萬元工程款就可能血本無歸。
二、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)
工程款優(yōu)先于銀行的抵押權(quán)，發(fā)包方不能按合同支付工程款，經(jīng)催告，施工企業(yè)可以申請人民法院拍賣在建工程或已完工工程，拍賣所得優(yōu)先支付給施工企業(yè)。但建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)受償權(quán)從竣工之日(已完工工程)或約定竣工之日(在建工程爛尾)起必須在6個(gè)月內(nèi)行使，且不得對(duì)抗已付清大部分房款的消費(fèi)者。因此，當(dāng)發(fā)包方出現(xiàn)財(cái)務(wù)危機(jī)，訴訟難以避免時(shí)，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在竣工后6個(gè)月內(nèi)及早向發(fā)包方催促工程款，否則過了6個(gè)月以后，工程款優(yōu)先于銀行抵押權(quán)的權(quán)利就不復(fù)存在，施工企業(yè)很有可能打贏了官司拿不到錢。
現(xiàn)實(shí)中，發(fā)包方受銀行的壓力，要求施工企業(yè)作出放棄建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)受償權(quán)的承諾，以保證銀行貸款的絕對(duì)優(yōu)先權(quán)。施工合同將結(jié)算時(shí)間約定為竣工驗(yàn)收合格后6個(gè)月以上，也將使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)受償權(quán)名存實(shí)亡。此類問題施工企業(yè)更應(yīng)慎重。
另外一個(gè)值的關(guān)注的問題是，因建設(shè)單位原因?qū)е鹿こ坦て谘诱`至約定竣工之日起6個(gè)月以后，施工單位才主張解除雙方的建設(shè)工程施工合同(在建工程爛尾)，并要求付清已完工工程的工程款，這時(shí)施工單位還有沒有優(yōu)先權(quán)?根據(jù)司法解釋關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)受償權(quán)從竣工之日(已完工工程)或約定竣工之日(在建工程爛尾)起必須在6個(gè)月內(nèi)行使的規(guī)定，施工單位似乎已喪失優(yōu)先權(quán)，但筆者認(rèn)為工程工期延誤的責(zé)任在建設(shè)單位，施工單位仍然享有優(yōu)先權(quán)。
三、工程款結(jié)算
工程款結(jié)算是施工企業(yè)工程款清欠的核心環(huán)節(jié)，也是發(fā)承包雙方的爭議焦點(diǎn)。施工企業(yè)在清欠時(shí)應(yīng)注意以下要點(diǎn)，最大化的維護(hù)企業(yè)利益。
1.施工合同價(jià)款確定方式
施工合同價(jià)款確定有三種方式，即固定價(jià)格合同、可調(diào)價(jià)格合同和成本加酬金合同。固定價(jià)格合同又分為固定總價(jià)合同和固定單價(jià)合同，又稱包干價(jià)合同，施工企業(yè)承擔(dān)較大的風(fēng)險(xiǎn)，比如，2003年下半年的建筑材料價(jià)格大幅上漲等市場價(jià)格波動(dòng)給施工企業(yè)帶來的影響是十分嚴(yán)重的。當(dāng)然，固定價(jià)合同也有對(duì)業(yè)主不利的情況發(fā)生，有業(yè)主向我咨詢這樣的問題，一個(gè)固定總價(jià)合同，經(jīng)結(jié)算審計(jì)原來的定價(jià)高了許多，能不能按實(shí)結(jié)算?我問他，如果經(jīng)結(jié)算審計(jì)原來的定價(jià)低了許多，施工單位要求按實(shí)結(jié)算，你同不同意?業(yè)主無語。目前大量合同采用可調(diào)價(jià)格合同，工程款按實(shí)結(jié)算，建筑材料價(jià)格按施工期間信息價(jià)的平均價(jià)調(diào)整計(jì)算，這類合同風(fēng)險(xiǎn)較小，也比較公平。成本加酬金合同市場上很少采用�？傊煌氖┕ず贤瑑r(jià)款確定方式，直接決定工程款的結(jié)算。施工企業(yè)應(yīng)在簽約時(shí)明確施工合同價(jià)款的確定，以免結(jié)算時(shí)發(fā)生爭議。
2.計(jì)價(jià)方法
有的施工合同都采用我省94定額“直接費(fèi)+綜合費(fèi)率%”的形式約定工程款的計(jì)算方法。但是經(jīng)常因?yàn)楸磉_(dá)不明，結(jié)算時(shí)容易發(fā)生爭議，工程款數(shù)額也可能會(huì)有天壤之別。有的合同把“直接費(fèi)”寫成了“直接工程費(fèi)”，把“綜合費(fèi)”寫成了“管理費(fèi)”，結(jié)果爭議就產(chǎn)生了，按照94定額，“直接費(fèi)”就是指人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)，“直接工程費(fèi)”卻包含直接費(fèi)、其他直接費(fèi)、現(xiàn)場經(jīng)費(fèi)�！熬C合費(fèi)”包括了間接費(fèi)(企業(yè)管理費(fèi)、財(cái)務(wù)費(fèi)和其他費(fèi)用)、稅金和利潤，而“管理費(fèi)”最多指現(xiàn)場管理費(fèi)和企業(yè)管理費(fèi)，既然按浙江省94定額，“管理費(fèi)”的計(jì)取標(biāo)準(zhǔn)明確了，諸如其他直接費(fèi)、財(cái)務(wù)費(fèi)、稅金等其他費(fèi)用就應(yīng)該按94定額計(jì)算，如此，爭議發(fā)生了。而按照2003定額，上述名詞的含義又是不同的，不講清楚問題必然很多。
筆者代理了這樣的案件，某施工分包合同約定的計(jì)價(jià)方法為：“直接費(fèi)按浙江省94預(yù)算定額計(jì)算，綜合費(fèi)小高層按二類、多層按三類，取費(fèi)下浮10%，稅費(fèi)公司統(tǒng)一交付�！苯Y(jié)算時(shí)發(fā)包方認(rèn)為：取費(fèi)下浮10%是指綜合費(fèi)率下浮。施工方認(rèn)為：取費(fèi)下浮10%是指綜合費(fèi)用下浮，綜合費(fèi)包含了稅費(fèi)，這下浮掉的10%綜合費(fèi)，就是交給公司的管理費(fèi)、稅金和稅費(fèi)。僅這個(gè)爭議就在200萬元以上。
3.材料價(jià)差
目前全省材料價(jià)差的習(xí)慣調(diào)整方法為：材料結(jié)算價(jià)格、結(jié)算價(jià)格指數(shù)應(yīng)以合同工期前80%的各月份內(nèi)發(fā)布的市場信息價(jià)為基礎(chǔ)，按算術(shù)平均法計(jì)算出單項(xiàng)材料結(jié)算價(jià)格，結(jié)算價(jià)格指數(shù)。但是，現(xiàn)在常見的問題是，本來10個(gè)月可以完成的工程，因?yàn)闃I(yè)主不按時(shí)支付工程進(jìn)度款，結(jié)果做了20個(gè)月;本來工程早就可以竣工驗(yàn)收，因?yàn)闃I(yè)主拖延驗(yàn)收，工期被拖了6個(gè)月。在被拖延的這10個(gè)月或6個(gè)月里，材料價(jià)格下跌了，按整個(gè)工期一平均，施工企業(yè)不劃算了，怎么辦?根據(jù)浙建定[1993]181號(hào)《浙江省建筑安裝材料預(yù)算價(jià)格動(dòng)態(tài)管理實(shí)施辦法》，施工企業(yè)可以原合同工期內(nèi)的市場信息價(jià)的平均價(jià)進(jìn)行結(jié)算。工期延誤的責(zé)任在業(yè)主，由過錯(cuò)方承擔(dān)責(zé)任，這樣處理也符合合同法的規(guī)定。
4.黑白合同
根據(jù)招投標(biāo)的結(jié)果簽訂的施工合同就是“白合同”，改變招投標(biāo)結(jié)果所簽訂的合同(大多以補(bǔ)充協(xié)議的形式出現(xiàn))就是“黑合同”。根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定，黑白合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容(合同價(jià)款、質(zhì)量、工期)不一致的，最后以“白合同”為準(zhǔn)。比如，“白合同”約定的合同價(jià)款為：100%直接費(fèi)+24.5%綜合費(fèi)，“黑合同”修改為：100%直接費(fèi)+6.5%綜合費(fèi)，結(jié)算時(shí)發(fā)包人就得按“100%直接費(fèi)+24.5%綜合費(fèi)”付錢。施工企業(yè)在清欠中不要輕易放棄這個(gè)權(quán)利。
5.以“送審價(jià)”為準(zhǔn)結(jié)算工程款
施工合同中如果約定“發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后28天內(nèi)進(jìn)行審核，逾期不答復(fù)的，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件�！被蛘摺鞍l(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后28天內(nèi)審核完畢，逾期視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”的，根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定以及建設(shè)部第107號(hào)令《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》規(guī)定，施工企業(yè)有權(quán)以“送審價(jià)”為準(zhǔn)結(jié)算工程款。
四、工程款利息
發(fā)包方拖欠工程款就應(yīng)該支付工程款利息，因?yàn)楣こ炭罾⑹欠ǘㄦ芟�，只要存在工程款，利息就隨之產(chǎn)生，發(fā)包方在支付工程款的同時(shí)必須將相應(yīng)的工程款利息一并支付給施工企業(yè)，而且不論施工合同是否有效。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。工程款拖欠利息從應(yīng)付工程款之日開始計(jì)算，當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：(一)建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日;(二)建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日;(三)建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。
五、違約責(zé)任
根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》(示范文本)通用條款的規(guī)定，發(fā)包方不按約定支付工程款，屬于違約行為，應(yīng)承擔(dān)工程款利息和違約責(zé)任，違約責(zé)任在專用條款約定。如果合同對(duì)違約責(zé)任進(jìn)行了約定，施工企業(yè)不但可以得到違約金，還可以得到工程款利息。那種違約金和工程款利息不可兼得的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的，因?yàn)檫`約金是用來賠償損失的，而工程款利息是工程款本身產(chǎn)生的法定孳息，它本來就是施工單位的，應(yīng)和工程款一并歸還。工程款利息并不是施工單位的損失，不屬于違約責(zé)任。
目前大量施工合同都沒有約定發(fā)包方不按約定支付工程款的違約責(zé)任，相反卻都約定了工期延誤的違約責(zé)任，即工期罰款，1000元/天，2000元/天，甚至3萬元/天。施工單位清欠時(shí)遇到最大的風(fēng)險(xiǎn)就是工期延誤的違約責(zé)任。筆者遇到過這樣的案件，施工單位起訴發(fā)包方280萬工程款，發(fā)包方反訴施工單位300萬工期罰款，發(fā)包方的意圖很清楚，為什么不給錢?扣掉工期罰款你還欠我20萬嘛!因此施工企業(yè)一定要有證據(jù)意識(shí)，平時(shí)就要搞好簽證，收集好相關(guān)資料。
關(guān)于工期順延的資料包括：(1)開工報(bào)告，竣工報(bào)告�，F(xiàn)在很多項(xiàng)目有開工報(bào)告，沒有竣工報(bào)告，這下好了，發(fā)包方和你計(jì)算工期就算到竣工驗(yàn)收合格之日。如果工程竣工后，兩個(gè)月才竣工驗(yàn)收，豈不多了兩個(gè)月的工期罰款。(2)順延工期的簽證。非施工方原因?qū)е鹿て谘诱`，發(fā)包人應(yīng)予簽證�，F(xiàn)在的普遍問題是發(fā)包人不給施工單位簽證怎么辦?根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》(示范文本)通用條款的規(guī)定，發(fā)包人代表或監(jiān)理工程師在收到施工單位要求順延工期報(bào)告后14天內(nèi)予以確認(rèn)，逾期不予確認(rèn)也不提出修改意見，視為同意順延工期。很多施工企業(yè)不好意思提交要求順延工期報(bào)告，結(jié)果結(jié)算時(shí)發(fā)包人罰你工期罰款沒商量。(3)發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件的證明。(4)發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行的證明。(5)工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行的證明。(5)設(shè)計(jì)變更和工程量增加的證明;(7)一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過8小時(shí)的證明。(8)不可抗力的證明。(9)業(yè)主另行分包項(xiàng)目未按時(shí)完工影響施工方按期竣工的證明。
六、保修金
大部分工程都要預(yù)留保修金。很多合同都約定：“保修期滿，保修金退清”。殊不知，這樣的約定等于保修金永遠(yuǎn)退不清�！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定基礎(chǔ)設(shè)施工程和房屋建筑的地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程的保修期為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的合理使用年限，即終生保修，要退回全部保修金，豈不要等三五十年。
實(shí)際上，根據(jù)建設(shè)部《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》規(guī)定，保修金又稱建設(shè)工程質(zhì)量保證金，是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。缺陷責(zé)任期一般為六個(gè)月、十二個(gè)月或二十四個(gè)月，具體可由發(fā)、承包雙方在合同中約定。顯而易見，保修金的退還期限最長不應(yīng)超過2年為宜。發(fā)包方在2年內(nèi)退還保修金，施工單位仍承擔(dān)保修責(zé)任，保修金并不是施工單位承擔(dān)保修責(zé)任的唯一保證。很多施工企業(yè)長年拿不回保修金，與對(duì)這個(gè)問題的理解不準(zhǔn)確有關(guān)。
