代本義

 

最近發(fā)端于美國的次貸危機并由此引發(fā)的全球性金融危機愈演愈烈，我國的經(jīng)濟發(fā)展逐漸受其影響，我公司在許多方面也面臨著法律風險，如果處理不當，對于公司的正常運營及發(fā)展會產(chǎn)生非常不利影響。據(jù)此，資產(chǎn)管理部認為：目前，公司可能存在的主要風險如下。

在激烈競爭的市場中，銷售人員為了擴大市場份額，賒銷成為公司銷售人員擴大銷售的重要競爭手段。同時，部分銷售員工只重銷售數(shù)量而忽視對于客戶信用能力的評價會造成部分帳款存在潛在或者已經(jīng)發(fā)生無法收回的風險。由此引發(fā)公司應(yīng)收帳款增加。應(yīng)收贓款處理不好，對于公司影響較大，主要在于：

1、高額應(yīng)收款直接影響公司現(xiàn)金流入，引發(fā)財務(wù)危機；
2、應(yīng)收帳款的壞帳風險影響企業(yè)盈利狀況。

伴隨經(jīng)濟危機影響，公司客戶需求降低。公司人力資源過剩，裁員降低人力資源成本是公司必要選擇。但是，《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》等一系列勞動法律法規(guī)的頒布實施，對企業(yè)解除勞動關(guān)系的限制越來越嚴格。公司解除勞動關(guān)系成本逐漸加大，公司希望從法律上根本規(guī)避解除成本已經(jīng)是不可能。如果公司進行人力資源整合時處理不當，導致員工集體投訴，以致個案演變成群體性事件，不但會受到勞動行政部門的行政處罰，還對公司的品牌形象會造成難以估量的損失。

針對以上公司可能存在的法律風險，資產(chǎn)管理部認為當前公司需做好如下法律風險控制。

為了保證應(yīng)收帳款能順利收回，建議從交易對象選擇及銷售的事前、事中、事后進行系統(tǒng)控制。

在目前經(jīng)濟不景氣的背景下，客戶的減少，必然影響到公司的訂單數(shù)量，部分銷售人員因為對風險理解不夠深刻，為了提高銷售業(yè)績，可能會疏忽對客戶信用的了解與評價，在對交易對象未詳盡了解的情況下簽訂了合同。這對于未來貨款及時收回是存在著一定風險的。

客戶的信用能力一般可以從客戶的信譽、償債能力、財務(wù)實力和財務(wù)狀況、資產(chǎn)等方面進行評價。對于海外業(yè)務(wù)，由于信息不對稱，公司對于客戶信用了解是非常必要的，這不僅關(guān)系到貨款能否及時收回、售后服務(wù)提供，有的還關(guān)系到法律問題。例如，如果公司的產(chǎn)品中包含美國的產(chǎn)品、技術(shù)、或者軟件等，根據(jù)美國的出口條令不能出口至緬甸、古巴、伊朗、利比亞、蘇丹、敘利亞。

珠海多層與鎮(zhèn)江江奎電子買賣合同糾紛一案中江奎電子的信用能力就存在著問題。根據(jù)鎮(zhèn)江市工商管理局出具的關(guān)于江奎電子的信息顯示，江奎電子2003年1月及2004年5月的審計報告就已經(jīng)揭示該公司已經(jīng)資不抵債，負債率已到零界點。珠海多層2004年5月開始與江奎電子發(fā)生銷售關(guān)系，疏于對江奎電子信用能力的考查可能是目前江奎電子欠珠海多層 70多萬元貨款至今無法償還的一個重要原因。因此，公司在與客戶進行往來之前對于其存在的風險應(yīng)有所了解，并從合同等方面進行風險控制。就目前的情況下，以下交易對象應(yīng)慎重考慮：

1、一部分公司已經(jīng)瀕臨破產(chǎn)，根本沒有償債的能力，但是仍然對外發(fā)生業(yè)務(wù)。在目前危機背景下，銷售人員為提高訂單數(shù)量，會忽視對客戶資信的重視，我司如果將產(chǎn)品銷售給這樣的公司，貨款收回的可能性較小。

2、有個別企業(yè)集團會成立專門的采購類的公司，如果從企業(yè)集團的角度考慮可能不存在償債的風險，但因為與我司簽訂合同的是采購公司，這類公司一般只是一個空殼，并無實質(zhì)性資產(chǎn)，根據(jù)法人人格的獨立性及公司有限責任，如果發(fā)生糾紛，公司只能向該采購公司主張債權(quán)，而不能向作為股東的該集團公司主張債權(quán)。這會造成我司無法收回或者收回要付出很大的成本。

針對公司銷售的不同階段，相關(guān)人員應(yīng)有針對性地為收回貨款作好準備。

1、事前控制：（簽約）

合同是解決以后糾紛的根本依據(jù)，銷售合同必須送交法務(wù)部門審查核對， 在銷售合同中應(yīng)特別明確：

（1）明確交易條件。如：品名、規(guī)格、數(shù)量、交貨期限、價格、、付款日期、運輸情況、驗收標準等；

（2）付款方式的選擇，應(yīng)根據(jù)客戶的信用能力確定。例如：

A 類客戶，回款2個月內(nèi)
B 類客戶，回款5個月內(nèi) （最好預(yù)付一部分貨款）
C 類客戶，回款8個月內(nèi) （必須預(yù)付一部分貨款）
D 類客戶，回款時間相當長，不可靠 （必須貨款兩清）
    （3）、明確雙方權(quán)利義務(wù)和違約責任。
    （4）、經(jīng)辦人簽名加蓋合同專用章或公司印章，避免個人行為的私章、單一簽字或其它代用章。
    （5）、訂貨單一定要加蓋對方公司印章，電話訂貨如果不能避免，最好有傳真件等其他書面證明作為憑證。

存在滾動式付款的情形下，如果雙方業(yè)務(wù)往來時間較長，每次付款針對的是哪份訂單不明確，累積時間超過2年，容易造成法院或仲裁機構(gòu)認定債務(wù)超過訴訟時效。所以，滾動式付款時應(yīng)明確每筆付款所針對的具體交易訂單，并及時進行催收。對還在交易之中的，每月發(fā)一次欠款確認函，可以避免雙方對于交易額記錄不一致、債權(quán)超過訴訟時效。珠海多層與佛山市順達區(qū)順達電腦廠的采購合同案件中，珠海多層的債權(quán)就被仲裁機構(gòu)認定超過了訴訟時效：

珠海多層 2000年即向順達電腦廠銷售PCB板（因當時尚處于老多層管理時期），截止2006年順達共欠珠海多層160467.15美元，珠海多層將此案件提交仲裁機構(gòu)仲裁，仲裁機構(gòu)認定：珠海多層與順達公司采用滾動式付款方式，未明確每筆交易付款針對的具體訂單，債權(quán)超過訴訟時效。目前該筆貨款無法收回。因此，滾動式付款時應(yīng)明確每筆付款所針對的交易，并及時進行催收，防止超過訴訟時效。
        2、事中控制：（發(fā)貨、收款）
    （1）發(fā)貨

每次發(fā)貨前必須與銷售合同或者訂單核對，避免多發(fā)。公司在發(fā)貨物時，就應(yīng)啟動監(jiān)控程序，客戶的收貨單必須加蓋對方的公章或收貨業(yè)務(wù)章。一般不要接受僅有對方員工簽字的收貨單，如果由對方人員簽字的，必須核實該簽收人員是否是該公司授權(quán)的收貨負責人。因為在實踐中，已經(jīng)出現(xiàn)了收貨人員并非是該簽訂購銷合同公司的員工，而是其關(guān)聯(lián)公司的員工，這種情況下必須要有書面授權(quán)，否則如果發(fā)生仲裁或者訴訟，對方以該人員沒有書面授權(quán)，并未收到我司發(fā)的貨物，這會導致我司無法向?qū)Ψ街鲝垈鶛?quán)。

對于持續(xù)供貨情況下，如果對方的信用發(fā)生問題，在信用部門進行風險提示后，應(yīng)慎重考慮是否還要供貨。最近珠海與上海普天友通的欠款案件中暴露了這個問題。據(jù)了解，在珠海多層信用部門對普天友通的信用已經(jīng)進行了風險提示，建議中止供貨，但是有關(guān)人員還是執(zhí)意供貨，導致近50萬貨款至今未收回，在當前的大環(huán)境下這點格外要得到重視。

（2）正常收款

根據(jù)不同的信用等級實施不同的收賬策略，在貨款形成的早期一般可以由商務(wù)部門進行適度催收，同時注意維持跟客戶良好的合作關(guān)系。（銷售等部門應(yīng)進行全程跟蹤）。

財務(wù)部門要形成定期的對帳制度，每隔一個月或一季度必須同客戶核對一次帳目，形成定期的對帳制度，以免造成帳目混亂互相推諉、責任不清，避免雙方財務(wù)上的差距像滾雪球一樣越滾越大，而造成呆、死帳現(xiàn)象。對帳之后要形成具有法律效力的文書，而不是口頭承諾。財務(wù)部門還應(yīng)詳細記錄每筆貨款的回收情況，定期進行帳齡分析。

（3）催收

如果對方未在合同約定的期限內(nèi)支付貨款，就有必要向?qū)Ψ酱呤�。催收過程中應(yīng)注意催收手段的正確利用，防止因手段不符合法律要求而致日后的訴訟不  利。一般最好能得到對方確認的欠款數(shù)額，并注明確認日期的書面材料，或者要求對方簽署還款計劃。

傳真件應(yīng)慎用。傳真件雖然是法律明確規(guī)定的送達方式之一，但由于其特殊性，在實踐中一般很難被法院認定。我司如果作為發(fā)送方，對方不予認可，我司一般很難舉證發(fā)送了傳真以及發(fā)送傳真的內(nèi)容。目前的傳真一般有熱敏紙與普通A4紙兩種傳真紙，如果是熱敏紙很難以保存；如果是A4紙和復(fù)印件難以區(qū)別。我司如果作為受送達方一般也難以舉證收到了傳真及傳真的內(nèi)容。因此，如果以傳真作為送達方式，最好還要有電子郵件等其他方式對于已發(fā)送或收到傳真以及傳真的內(nèi)容進行確認，為以后訴訟或者仲裁中的舉證打下基礎(chǔ)。

3、 事后控制：（欠款的追收）
    對于拖欠貨款不給以足夠的重視，會給貨款的收回增加了不少困難并使欠款收回的成本大大增加，更有甚者會因沒有及時催收導致超過訴訟時效，成為死帳。

就珠海多層來說，公司的帳款回收一般由商務(wù)部門負責。如果商務(wù)經(jīng)過催收沒有收回再轉(zhuǎn)到信用部門，信用部門對無法收回的再轉(zhuǎn)交給法務(wù)負責。但是，在法務(wù)部門介入之后，一般已經(jīng)經(jīng)過很長一段時間，給證據(jù)的收集造成了很大的困難，有的案件即使勝訴，但因為無法找到對方的財產(chǎn)或者對方已經(jīng)資不抵債，只好不了了之。

因此，就我司目前的現(xiàn)狀來看，這種單線的風險控制模式已經(jīng)不適應(yīng)如今的實際需要，相關(guān)部門的協(xié)同配合才能確保欠款追收的效率。如果出現(xiàn)未按合同約定支付貨款，應(yīng)由商務(wù)、信用、法務(wù)人員組成欠款追收小組相互配合、信息共享，這對于帳款的回收是非常必要的。銷售人員因為對于客戶有著長期的聯(lián)系，對于客戶的生產(chǎn)基地、往來業(yè)務(wù)情況比較熟悉，其提供的信息對于帳款的追收非常重要。特別在追收前期，銷售人員應(yīng)發(fā)揮重要作用，不能以自己的職務(wù)是銷售不負責回款而置身度外。因此，建議貨款的收回率也應(yīng)成為考核銷售人員業(yè)績的一個方面。

啟用司法程序是貨款追收一個很重要的策略。在通過其他途徑無法收回帳款之后，盡快進入司法程序，獲得法院判決或者仲裁的裁決是申請強制執(zhí)行的前提。法務(wù)人員應(yīng)在這個過程中發(fā)揮主導作用，協(xié)調(diào)相關(guān)部門的工作，收集證據(jù)，調(diào)查財產(chǎn)，以為勝訴及執(zhí)行作好充分的準備。進入訴訟或者仲裁程序之后，公司對外口徑要一致，防止因公司內(nèi)部不同部門與對方溝通產(chǎn)生差異，而為訴訟或者仲裁帶來不利影響。

二、人力資源整合風險控制

人力資源整合，應(yīng)以《勞動法》、《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》及其他法律、行政法規(guī)為指導，以人力資源結(jié)構(gòu)優(yōu)化為核心，本著與員工協(xié)商一致的原則，調(diào)整人力資源結(jié)構(gòu)，消除冗員，提高人員素質(zhì)，實現(xiàn)公司的快速、優(yōu)質(zhì)發(fā)展。公司人力資源部門裁員之前應(yīng)對裁員的條件、裁員的對象、裁員的程序、裁員的經(jīng)濟補償以及因裁員可能導致的法律責任要有充分的認識，避免盲目裁員給公司造成的不利影響。

目前，應(yīng)對金融危機，公司可以勞動合同法41條第2項“生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的”為由進行裁員，但是，根據(jù)《勞動部關(guān)于印發(fā)〈企業(yè)經(jīng)濟性裁減人員規(guī)定〉的通知》（勞部發(fā)[1994]447號）第二條的規(guī)定，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難，應(yīng)當達到當?shù)卣�府�?guī)定的嚴重困難企業(yè)標準，并非可以任意裁員。廣東省勞動和社會保障局關(guān)于印發(fā)《廣東省企業(yè)經(jīng)濟性裁員實施意見》對此也作了明確規(guī)定。

對于以下員工除非有嚴重違反勞動紀律、公司規(guī)章制度等情形的，公司一般不能與其解除勞動合同：

�。�1）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；

　（2）在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；

�。�3）患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

　（4）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

�。�5）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

公司未依法（包括裁員理由不合法或裁員程序不合法）裁員的，員工可以要求繼續(xù)履行勞動合同；員工不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，公司應(yīng)當按照經(jīng)濟補償標準的二倍向員工支付賠償金（支付了賠償金可不再支付經(jīng)濟補償）。因此，公司應(yīng)依法裁員，以免因裁員程序不當導致額外的經(jīng)濟損失，并受到相關(guān)行政部門的處罰。就經(jīng)濟性裁員應(yīng)符合以下程序：

（一） 公司提出經(jīng)濟性裁減人員方案，提前三十日向工會或者全體職工說明情況。

（二）公司代表就經(jīng)濟性裁減人員方案。與工會代表進行協(xié)商。協(xié)商時須向工會代表提供以下資料：
　　1． 公司經(jīng)濟性裁減人員方案；
　　2． 所有證明符合經(jīng)濟性裁減人員條件的材料；
　　3． 公司支付被裁減人員經(jīng)濟補償金的資金準備情況。
　�。ㄈ�）公司經(jīng)濟性裁減人員方案，應(yīng)按所在市集體合同的審核管轄規(guī)定分別向市勞動和社會保障行政部門、區(qū)縣勞動行政部門報告。報告時須提交以下材料：
　　1． 公司經(jīng)濟性裁減人員方案；
　　2． 公司代表與工會代表對經(jīng)濟性裁減人員方案的協(xié)商意見。
　�。ㄋ模� 正式公布經(jīng)濟性裁減人員方案，按照有關(guān)規(guī)定與被裁減人員辦理解除勞動合同和退工手續(xù)，支付經(jīng)濟補償金。

一般情況下，公司同員工解除勞動合同應(yīng)提前一個月通知，如未提前一個月直接解除的，應(yīng)向員工支付相當于員工上一個月的工資標準的提前通知替代金。公司均應(yīng)給予勞動者經(jīng)濟補償，經(jīng)濟補償標準按員工在公司工作的年限，每滿1年支付1個月工資的標準向員工支付。6個月以上不滿1年的，按1年計算；不滿6個月的，向員工支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

如果公司的高管月工資高于公司所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄�工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀�過十二年。

 

總之，在目前經(jīng)濟不景氣的大背景之下，重視應(yīng)收帳款問題，把風險意識貫徹到每一個環(huán)節(jié)是非常必要的。裁員降低生產(chǎn)成本是公司的必要選擇，但應(yīng)確保符合法定程序，防止因不符合法定程序而給公司帶來額外的損失并受到行政部門的處罰。