建筑施工企業(yè)如何利用“逾期不結(jié)算”保護(hù)權(quán)益
從司法實(shí)踐看，工程款的結(jié)算依據(jù)問(wèn)題，是建設(shè)施工合同中承包人與發(fā)包人之間產(chǎn)生爭(zhēng)議最多的問(wèn)題，可以說(shuō)有90％的此類(lèi)案件都不同程度地存在著工程款的爭(zhēng)議問(wèn)題。結(jié)算中，一般先由承包人提交竣工結(jié)算報(bào)告，由發(fā)包人審核。而有的發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后遲遲不予答復(fù)或根本不予答復(fù)，以達(dá)到拖欠或者不支付工程價(jià)款 的目的。這種行為嚴(yán)重侵害了承包人的合法權(quán)益。為了制止這種不法行為，保護(hù)建筑施工企業(yè)的合法權(quán)益。2004年10月，最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)在第20條作出了這樣的規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。即業(yè)內(nèi)通常所稱(chēng)的“以報(bào)審價(jià)為準(zhǔn)”。
　　雙方采用建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本(即GF-1999-0201，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《示范文本》)的，是否可以當(dāng)然認(rèn)定為：雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示。主要存在以下兩種觀點(diǎn)：
　　一種觀點(diǎn)認(rèn)為：可以當(dāng)然認(rèn)定。理由和依據(jù)在于：《示范文本》的通用條款第33.2約定：“發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)或者提出修改意見(jiàn)。發(fā)包人確認(rèn)竣工結(jié)算報(bào)告通知經(jīng)辦銀行向承包人支付工程竣工結(jié)算價(jià)款”，第33.3約定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價(jià)款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任”。
　　另外一種觀點(diǎn)認(rèn)為：不能當(dāng)然認(rèn)定。理由和依據(jù)在于：《解釋》第二十條適用的前提必須是雙方當(dāng)事人有明確約定，即當(dāng)事人在專(zhuān)用條款或者補(bǔ)充協(xié)議及其它書(shū)面往來(lái)文件中對(duì)“以報(bào)審價(jià)結(jié)算為準(zhǔn)”有明確的約定，而不能單單根據(jù)通用條款的規(guī)定來(lái)推斷雙方當(dāng)事人有這種意思表示。
　　在此背景下，2006年4月25日，最高人民法院針對(duì)重慶市高級(jí)人民法院《關(guān)于如何理解和適用最高人民法院<關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋>第二十條的請(qǐng)示》，作出了《關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，是否視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的復(fù)函》(2005民一他字第23號(hào))，復(fù)函認(rèn)為“建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本中的通用條款第33條第3款的規(guī)定，不能簡(jiǎn)單地推論出，雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示，承包人提交的竣工結(jié)算文件不能作為工程款結(jié)算的依據(jù)�！焙苊黠@，該復(fù)函采納了第二種觀點(diǎn)，即對(duì)于雙方采用建設(shè)工程施工合同格式文本的，根據(jù)通用條款第33條第3款的規(guī)定不能當(dāng)然認(rèn)定雙方有“以送審價(jià)為準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款”意思表示。

《復(fù)函》既然認(rèn)定采用建設(shè)部格式文本不能簡(jiǎn)單認(rèn)定 “雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示”，于承包人角度，對(duì)其工程施工過(guò)程中的工程管理提出了更高的要求，是一個(gè)挑戰(zhàn)。因?yàn)檫@就要求其在合同中必須另行特別約定，而如何約定、如何操作往往是建筑企業(yè)所需要提高的。那么施工企業(yè)在實(shí)踐中究竟應(yīng)該怎樣來(lái)運(yùn)用《解釋》第二十條的規(guī)定呢？作者認(rèn)為，應(yīng)重點(diǎn)把握以下幾點(diǎn)：
　　首先，承包商應(yīng)當(dāng)和發(fā)包人有完整的書(shū)面約定。承、發(fā)包雙方必須有這樣的約定，“發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)的，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”，這是適用的前提和前置條件。
　　其次，約定的審價(jià)期限(時(shí)間)必須明確。對(duì)承包人提交的竣工結(jié)算文件，發(fā)包人的審查應(yīng)在多少天內(nèi)完成，應(yīng)當(dāng)有一個(gè)明確的時(shí)間界點(diǎn)，或者30天，或者60天都可以，但一定是確定的。
　　再次，承包人提交的竣工結(jié)算文件應(yīng)當(dāng)齊全。包括合乎雙方在施工過(guò)程中形成的所有書(shū)面文件中對(duì)送審資料的要求，以及在未有明確約定的情況下，能計(jì)算出工程造價(jià)的資料。
　　第四，承包人提交的送審資料還必須經(jīng)發(fā)包人簽收。簽收必須由有簽收資格發(fā)包人或其代表(如合同中約定的工程師、駐工地代表、項(xiàng)目經(jīng)理)來(lái)完成，最好再加蓋發(fā)包人單位的公章。
　　第五，發(fā)包人或其代表的簽收要能夠體現(xiàn)出送審的工程總造價(jià)。
　　第六，約定的審價(jià)期限屆滿(mǎn)后，還應(yīng)當(dāng)向發(fā)包人發(fā)出專(zhuān)門(mén)函件，明確無(wú)誤地要求對(duì)方以送審的工程造價(jià)結(jié)算工程價(jià)款。并根據(jù)合同約定的合同價(jià)款支付約定，催促發(fā)包人立即支付工程款。但切忌同發(fā)包人再進(jìn)行盡快完成工程審價(jià)的磋商。
　　《復(fù)函》對(duì)建筑企業(yè)既是一個(gè)挑戰(zhàn)，也是一個(gè)機(jī)遇，同時(shí)也極大地拓展了律師法律服務(wù)的平臺(tái)。
特別是非訴訟法律業(yè)務(wù)，律師可以提前介入，參與到工程的各個(gè)階段，指導(dǎo)和審查當(dāng)事人有關(guān)送審程序的合同約定。必要時(shí)，可以通過(guò)補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要等形式對(duì)“以報(bào)審價(jià)為準(zhǔn)”予以約定。在這種認(rèn)識(shí)的指導(dǎo)下，山東荊河律師事務(wù)所所此類(lèi)案件的非訴訟法律業(yè)務(wù)得到了一定的發(fā)展，并且經(jīng)受了訴訟的考驗(yàn)，取得了很多成功的經(jīng)驗(yàn)，也形成了一整套“以報(bào)審價(jià)為準(zhǔn)”的核心技術(shù)。最近，我們還成功代理了一起以送審價(jià)為準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款的案件，成為此類(lèi)案件代理的樣板。
　　2003年9月28日，濱州某電廠就一建筑施工項(xiàng)目與棗莊某建筑集團(tuán)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》及《總包合同補(bǔ)充協(xié)議》，約定由棗莊某建筑集團(tuán)公司承建該工程。受該建筑公司委托，我所自該項(xiàng)目招投標(biāo)階段即進(jìn)行跟蹤法律服務(wù)，并在合同履行過(guò)程中，策劃起草了一份《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》，對(duì)“以報(bào)審價(jià)為準(zhǔn)”進(jìn)行了巧妙的約定。
　　工程按約完工后，我所律師又為該施工企業(yè)設(shè)計(jì)了“審價(jià)資料清單”和送審造價(jià)書(shū)各一份，指導(dǎo)建筑企業(yè)向建設(shè)單位提交了完整的竣工結(jié)算等資料，并且做好了簽收。后濱州某電廠未在雙方約定期限內(nèi)審核完畢，也不支付工程款。棗莊某建筑集團(tuán)公司立即向?yàn)I州仲裁委員會(huì)提起仲裁，要求濱州某電廠以棗莊某建筑集團(tuán)公司提交給的結(jié)算價(jià)結(jié)算工程款。經(jīng)過(guò)開(kāi)庭審理，濱州仲裁委員會(huì)查明，在收到竣工結(jié)算報(bào)告及竣工結(jié)算資料后，發(fā)包方?jīng)]有按照約定的期限進(jìn)行審核。仲裁委據(jù)此認(rèn)為，由于甲方在約定的期限內(nèi)未審核完畢，須承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，應(yīng)以棗莊某建筑集團(tuán)公司提交的結(jié)算價(jià)結(jié)算工程款。
　　上述最高人民法院的復(fù)函可謂一錘定音，起到了定紛止?fàn)幍淖饔�。上述�?fù)函對(duì)建筑商加強(qiáng)內(nèi)部管理提出了更高的要求，也為企業(yè)的盈利搭建了更好的平臺(tái)。而律師提前參與，為當(dāng)事人提供非訴訟法律服務(wù)，在訴前為適用以送審價(jià)為準(zhǔn)等法律問(wèn)題進(jìn)行審查，不僅能為當(dāng)事人有效地防范風(fēng)險(xiǎn)，還有可能為當(dāng)事人創(chuàng)造非�？捎^的利潤(rùn)。