律師參與調(diào)解工作技巧和方法
第一講 律師參與調(diào)解綜述
一、概念
律師調(diào)解是指由律師作為中立的第三方主持、協(xié)調(diào)，通過討論協(xié)商、排解疏導(dǎo)，幫助發(fā)生糾紛的雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成協(xié)議，從而解決糾紛的一種活動(dòng)。
二、律師參與調(diào)解的重要意義
1、減少訴訟中的對(duì)抗性，維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益的同時(shí)維護(hù)良好的人際和社會(huì)關(guān)系；
2、最大限度地使當(dāng)事人行使自己的處決權(quán)，減少當(dāng)事人的訴累；
3、節(jié)省司法成本，有助于促進(jìn)社會(huì)穩(wěn)定。
三、律師參與調(diào)解的自身優(yōu)勢(shì)
1、律師具有專業(yè)的法律知識(shí)和技能；
2、律師具有當(dāng)事人的信任基礎(chǔ)；
由于律師地位屬于非官方的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，沒有必須調(diào)解成功的壓力，也沒有作出具有強(qiáng)制法律效力文書的權(quán)力，因此其地位超然，所以當(dāng)事人更容易坦誠(chéng)面對(duì)律師，較少顧慮還原案件客觀事實(shí)可能產(chǎn)生的壓力。
3、律師律師對(duì)案情了解充分，明確掌握爭(zhēng)議焦點(diǎn)；
律師具有豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)，能對(duì)糾紛產(chǎn)生的原因、問題的焦點(diǎn)及是非曲直等做出基本的預(yù)測(cè)和判斷，并根據(jù)具體情況提出可行的解決方案。
4、律師容易把握當(dāng)事人的主要目的；
5、律師能夠?qū)Π讣Y(jié)果作出較為正確的判斷；
6、律師調(diào)解程序、方式靈活多樣；
7、律師工作嚴(yán)謹(jǐn)周密，能夠使?fàn)幾h問題徹底解決。
四、參與調(diào)解對(duì)律師的要求
1、良好的執(zhí)業(yè)道德和職業(yè)操守；
2、厚實(shí)的法學(xué)理論功底；
3、豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)和一定的社會(huì)閱歷；
4、高超的溝通技巧。
第二講 律師參與調(diào)解的范圍及基本原則
一、律師參與調(diào)解的范圍
律師主持調(diào)解的范圍相當(dāng)比較廣泛：
1、一般的民事糾紛和輕微的刑事案件；
2、經(jīng)濟(jì)合同糾紛和其他經(jīng)濟(jì)糾紛；
3、其他糾紛范圍的權(quán)益爭(zhēng)執(zhí)。
《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》
第二條 對(duì)于有可能通過調(diào)解解決的民事案件，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)解。但適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序的案件，婚姻關(guān)系、身份關(guān)系確認(rèn)案件以及其他依案件性質(zhì)不能進(jìn)行調(diào)解的民事案件，人民法院不予調(diào)解。
注意：婚姻關(guān)系確認(rèn)案件不是指婚姻糾紛案件，而是指確認(rèn)婚姻關(guān)系效力的案件，如無效婚姻等；
身份關(guān)系確認(rèn)案件，也不是指贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、收養(yǎng)、繼承糾紛案件，主要是指親屬關(guān)系和特定身份關(guān)系的案件，如血緣關(guān)系、配偶關(guān)系等。
二、調(diào)解的基本原則
（一）自愿原則
當(dāng)事人的調(diào)解必須出于自愿，當(dāng)事人要不要調(diào)解，必須要當(dāng)事人雙方自愿，同時(shí)當(dāng)事人自愿調(diào)解之后當(dāng)事人雙方是否接受調(diào)解方案也必須要出于自愿。
（二）合法性原則
1、調(diào)解的內(nèi)容不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定
2、不能夠違反社會(huì)的公序良俗
3、不能侵害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益及案外人利益。
4、只有符合這兩個(gè)基本原則才是一個(gè)有效的調(diào)解否則調(diào)解是無效的。
《最高人民法院關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》
第四條 具備下列條件的，調(diào)解協(xié)議有效：
�。ㄒ唬┊�(dāng)事人具有完全民事行為能力；
（二）意思表示真實(shí)；
�。ㄈ┎贿`反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者社會(huì)公共利益。
第五條 有下列情形之一的，調(diào)解協(xié)議無效：
（一）損害國(guó)家、集體或者第三人利益；
�。ǘ┮院戏ㄐ问窖谏w非法目的；
�。ㄈ⿹p害社會(huì)公共利益；
�。ㄋ模┻`反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
人民調(diào)解委員會(huì)強(qiáng)迫調(diào)解的，調(diào)解協(xié)議無效。
案情：
通州區(qū)某經(jīng)濟(jì)合作社與劉某租賃合同及土地置換合同糾紛經(jīng)兩審，確認(rèn)了劉某取得爭(zhēng)議土地及土地中間所建辦公樓歸屬的事實(shí)經(jīng)過：1998年3月，該經(jīng)濟(jì)合作社與某建筑公司簽訂《聯(lián)建合同》，約定由經(jīng)濟(jì)合作社出地，建筑公司出錢承建辦公樓。辦公樓建好后按照建筑面積3.5：6.5分成。辦公樓前后的場(chǎng)地亦按該方式分配。該辦公樓實(shí)際由張某掛靠建筑公司建設(shè)，2000年5月，建筑公司將享有的份額抵頂應(yīng)付張某的工程款。由于張某欠李某款項(xiàng)，2000年9月13日，經(jīng)三河市法院調(diào)解，將辦公樓及場(chǎng)地的65％部分折抵給李某。2000年9月26日，李某因感激劉某的多年照顧，將65％的份額贈(zèng)予劉某。后劉某與經(jīng)濟(jì)合作社以土地租賃的形式使用取得的土地，上述兩份判決確認(rèn)了土地租賃及置換無效。但至2007年10月，劉某卻發(fā)現(xiàn)，2006年1月通州區(qū)人民法院作出調(diào)解書，調(diào)解該辦公樓的65％部分由建筑公司為償還經(jīng)濟(jì)合作社為其墊付的工程款而折抵給了經(jīng)濟(jì)合作社。
評(píng)析：后一份調(diào)解損害了真正權(quán)利人的合法權(quán)益。
第三講 律師參與調(diào)解的基本程序和方法
一、調(diào)解的前提
辦理委托手續(xù)。
律師接受當(dāng)事人委托，在辦理委托手續(xù)時(shí)講明律師主持調(diào)解的含義、性質(zhì)、要求、作用等，以便使雙方當(dāng)事人明確其權(quán)利義務(wù)關(guān)系，擺正雙方當(dāng)事人與律師之間的關(guān)系。
注意：律師主持調(diào)解和參與調(diào)解必須有當(dāng)事人的明確授權(quán)，律師在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行調(diào)解。
二、調(diào)解前的準(zhǔn)備
（一）充分了解案情，掌握事實(shí)真相。
1、應(yīng)仔細(xì)地閱讀案卷，對(duì)案件事實(shí)有足夠的認(rèn)識(shí)；
2、對(duì)糾紛起因、經(jīng)過和雙方的要求等進(jìn)行全面了解；
3、理清權(quán)利義務(wù)關(guān)系，法律關(guān)系，當(dāng)事人地位，存在問題爭(zhēng)議的焦點(diǎn)；
4、了解雙方當(dāng)事人的身份地位、心理狀況、經(jīng)濟(jì)條件等；
（二）掌握法律政策規(guī)定，以便有針對(duì)性地適用法律；
（三）選擇好調(diào)解的時(shí)間：
訴訟前
訴訟中
開庭后
（四）選擇合適的調(diào)解地點(diǎn)；
可以在法院、律師事務(wù)所，也可以在當(dāng)事人所在地或者糾紛發(fā)生地。如，相鄰關(guān)系糾紛。
切忌單方到對(duì)方當(dāng)事人住所，否則，很容易產(chǎn)生糾紛或誤會(huì)律師。
（五）抓住當(dāng)事人的主要目的，幫助當(dāng)事人剔除由于情緒造成的不明目的；
正確分析當(dāng)事人的心理，掌握爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，矯正當(dāng)事人過高的期待。
（六）確立調(diào)解思路，制定調(diào)解方案。
準(zhǔn)備多種方案，確定一個(gè)中間方案。針對(duì)可能出現(xiàn)的各種情況擬定不同的應(yīng)對(duì)方案。中間方案不是絕對(duì)的中間點(diǎn)，應(yīng)對(duì)當(dāng)事人均相對(duì)公正合理。確定的方案不能規(guī)避法律。
三、調(diào)解的過程
（一）首先提出自己律師的身份，取得當(dāng)事人的信任；
1、應(yīng)當(dāng)保持“中立”的地位，公平合理地為雙方當(dāng)事人考慮并提供法律幫助；
2、盡最大誠(chéng)意表示對(duì)雙方的尊重，對(duì)敏感問題絕口不提，語(yǔ)言文明，措辭客氣。
（二）由當(dāng)事人分別介紹糾紛的原因、經(jīng)過和后果，并提出各自的主張；
（三）雙方交換看法；
1、應(yīng)注意控制當(dāng)事人的情緒，及時(shí)制止當(dāng)事人過于激烈的言語(yǔ)。
2、引導(dǎo)當(dāng)事人換位思考，讓當(dāng)事人在繼續(xù)合作的前提下互相為對(duì)方考慮。
（四）對(duì)當(dāng)事人講解法律上的利害關(guān)系，使當(dāng)事人了解有關(guān)法律的規(guī)定，消除雙方的對(duì)立情緒。
明確雙方雙方當(dāng)事人的責(zé)任，分別告知當(dāng)事人可能承擔(dān)的不利后果和法律風(fēng)險(xiǎn)，調(diào)與不調(diào)的利弊。
（五）提出方案，促成和解。
1、調(diào)解要有耐心，做好反復(fù)數(shù)輪進(jìn)行調(diào)解的準(zhǔn)備，求同存異，逐漸減少摩擦。
2、律師應(yīng)當(dāng)進(jìn)行有效控制，避免久調(diào)不決，減少調(diào)解成本。
四、協(xié)議的達(dá)成
（一）制作調(diào)解協(xié)議
經(jīng)律師主持的調(diào)解達(dá)成一致的，應(yīng)制作調(diào)解協(xié)議書。
（1）協(xié)議書可以由律師起草后，征求雙方意見定稿；
（2）協(xié)議書可以由當(dāng)事人雙方或一方起草后，交律師及對(duì)方修改定稿。
訴訟中經(jīng)律師調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，及時(shí)向法院申請(qǐng)予以確認(rèn)，要求人民法院出具生效的法律文書或者調(diào)解書。
（二）調(diào)解協(xié)議的履行
1、對(duì)于主觀上不努力履行，或者態(tài)度上有變化的，律師要反復(fù)地做當(dāng)事人的思想教育工作，促使其自覺履行；
2、對(duì)于臨時(shí)出現(xiàn)困難不能按期履行的，律師應(yīng)做好對(duì)方工作，容期緩限；
3、對(duì)方確因客觀因素影響履行的，律師應(yīng)幫助其排除障礙，解決實(shí)際困難；
4、對(duì)于有履行能力，而到期拒不履行，做思想教育工作又無效的，律師要建議當(dāng)事人到法院訴訟解決，以免欠拖不決，造成更大的損失。
律師主持訴前調(diào)解一定要注意訴訟時(shí)效，避免因久拖不決造成一方因超過訴訟時(shí)效而喪失勝訴權(quán)。
幾類糾紛案件的調(diào)解方式及技巧
第四講 離婚案件調(diào)解的方式及技巧
一、離婚案件爭(zhēng)議的內(nèi)容及進(jìn)行調(diào)解的可能性。
（一）離婚案件的爭(zhēng)議內(nèi)容包括三個(gè)方面：
1、是否同意離婚；
2、財(cái)產(chǎn)如何分割（包括債務(wù)如何承擔(dān)）；
3、子女如何撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費(fèi)如何支付。
（二）調(diào)解成功的可能性：
1、若一方堅(jiān)決不同意離婚且不同意離婚的原因是出于對(duì)感情和家庭的挽留，則該案件協(xié)議離婚的可能性就不大，律師調(diào)解的作用也不會(huì)明顯的；
2、若一方只是出于想多要財(cái)產(chǎn)或想要孩子的撫養(yǎng)權(quán)而不同意離婚的案件，通過律師的調(diào)解而達(dá)成協(xié)議離婚的可能性較大；
3、雙方都同意離婚且無孩子或?qū)⒆拥膿狃B(yǎng)權(quán)沒有爭(zhēng)議的，只是因?yàn)樨?cái)產(chǎn)分割而不能達(dá)成一致意見的情形，通過律師的調(diào)解而達(dá)成協(xié)議離婚的可能性是最大的。
二、離婚糾紛調(diào)解方式
（一）充分審查婚姻的狀況
1、查明夫妻婚前感情基礎(chǔ)，雙方認(rèn)識(shí)的方式以及交往的密切程度：
（1）自由戀愛——感情基礎(chǔ)相對(duì)牢固；
（2）經(jīng)人介紹——容易受到家庭的影響；
（3）父母包辦——感情基礎(chǔ)薄弱。
2、審查婚后的感情：
（1）夫妻是否建立了婚后感情；
（2）以分居狀況來判斷夫妻感情。
3、審查離婚的原因：
（1）什么時(shí)候什么原因?qū)е路蚱薨l(fā)生矛盾；
（2）夫妻感情受到傷害的程度。
通過審查，判斷是否可能和好，應(yīng)當(dāng)讓當(dāng)事人冷靜，讓他們自己考慮離還是不離。
（二）針對(duì)不同情況，采取不同調(diào)解方式
1、婚前未建立感情，婚后經(jīng)常發(fā)生矛盾的，以調(diào)解離婚為主，爭(zhēng)取女方退還彩禮。
2、婚后感情較好，因瑣事產(chǎn)生矛盾離婚的，從雙方已建立起來的感情為切入點(diǎn)，促進(jìn)和好。
3、因第三者介入引起離婚的，首先查清有無第三者事實(shí)，結(jié)合雙方心理態(tài)度調(diào)解離婚或和好。
4、因一方不良惡習(xí)、家庭暴力引起離婚的，勸解惡習(xí)的危害，如不能悔改，則勸解離婚。
三、離婚糾紛調(diào)解技巧
1、冷卻當(dāng)事人情緒
離婚過程中，一方當(dāng)事人往往情緒過于激動(dòng)，對(duì)立性很強(qiáng)，應(yīng)設(shè)法冷卻其怒火，可以向當(dāng)事人提出一些思考的問題，讓其回去冷靜思考一下。
2、讓當(dāng)事人宣泄出情緒
對(duì)明顯受到壓抑的當(dāng)事人，往往會(huì)毫無顧忌、不聽勸阻地進(jìn)行訴說，甚至語(yǔ)氣激烈。此時(shí)應(yīng)使當(dāng)事人將內(nèi)心的憤怒、委屈、煩惱、壓抑宣泄出來，盡量不要打擾當(dāng)事人發(fā)牢騷，使其歸于平靜。
3、利用親情的因素
選擇當(dāng)事人所在單位的人、親戚朋友、父母等人陪伴，可增加調(diào)解成功的機(jī)率。但對(duì)于明顯可能引起雙方爭(zhēng)吵或可能挑起沖突的親屬朋友，盡量排除。
四、財(cái)產(chǎn)分割調(diào)解方式
（一）確定夫妻財(cái)產(chǎn)范圍為前提
1、確認(rèn)雙方之間有無財(cái)產(chǎn)約定；
2、依據(jù)法定確認(rèn)夫妻財(cái)產(chǎn)。
確認(rèn)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍：
《婚姻法》第十七條 夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：
�。ㄒ唬┕べY、獎(jiǎng)金；
�。ǘ┥a(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益；
�。ㄈ┲R(shí)產(chǎn)權(quán)的收益；
�。ㄋ模├^承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，但本法第十八條第三項(xiàng)規(guī)定的除外；
�。ㄎ澹┢渌麘�(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)。
夫妻對(duì)共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。
確定屬于夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)的范圍：
《婚姻法》第十八條 有下列情形之一的，為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)：
�。ㄒ唬┮环降幕榍柏�(cái)產(chǎn)；
�。ǘ┮环揭蛏眢w受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；
�。ㄈ┻z囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)；
�。ㄋ模┮环綄Ｓ玫纳钣闷�；
（五）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)。
（二）財(cái)產(chǎn)分割的原則和方法
1、原則：
（1）約定財(cái)產(chǎn)分割原則
（2）法定財(cái)產(chǎn)分割原則
2、方法：
實(shí)物分割
價(jià)格補(bǔ)償
變賣分割
五、財(cái)產(chǎn)分割調(diào)解技巧
1、對(duì)于婚前財(cái)產(chǎn)，使雙方明白法律規(guī)定，婚前財(cái)產(chǎn)屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)，婚后不能轉(zhuǎn)化為共同財(cái)產(chǎn)；
2、結(jié)婚時(shí)間不長(zhǎng)或婚后未同居，女方提出離婚的，此時(shí)男方心理會(huì)不平衡，應(yīng)讓女方充分理解這場(chǎng)婚姻給男方帶來的損失后果，給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償；
3、通過財(cái)產(chǎn)的合理搭配進(jìn)行調(diào)解，價(jià)值的公平分配、方便使用的分配；
4、利用子女撫養(yǎng)因素進(jìn)行調(diào)解，照顧子女的利益的角度。
六、子女撫養(yǎng)的調(diào)解技巧
1、確認(rèn)子女的態(tài)度：
對(duì)于孩子有顧慮的，可以單獨(dú)詢問，了解真實(shí)想法；
不存在上述情況的，可在父母雙方在場(chǎng)的情況下詢問，使其父母了解孩子的真實(shí)想法。
2、客觀分析子女隨父或者隨母的優(yōu)勢(shì)，充分講解撫養(yǎng)的成本及現(xiàn)實(shí)；
3、照顧另一方探望的權(quán)利。
案情：
徐某有三個(gè)妹妹，其父母分別于1972年、1992年去世。其三個(gè)妹妹主張，徐某原居住院內(nèi)有其父母建設(shè)的北房?jī)砷g半，西房?jī)砷g，1989年，兄妹四人共同投資建設(shè)東房五間、西房六間及門道一間。2008年三個(gè)妹妹提出析產(chǎn)繼承， 2008年4月9日，豐臺(tái)區(qū)法院作出調(diào)解書，四人達(dá)成協(xié)議，對(duì)上述房產(chǎn)各占四分之一份額。
徐某與苗女士于1993年登記結(jié)婚，婚后生有一女。2008年5月徐某向豐臺(tái)區(qū)法院提起離婚訴訟，苗女士發(fā)現(xiàn)了上述房產(chǎn)調(diào)解書，隨向二中院提起再審申請(qǐng)，其主張后建的房屋系1995年其娘家兄弟姐妹出資幫助建設(shè)部分房間，后于2003年翻建并另建的，并提出了證人證言及村委會(huì)證明。
評(píng)析：
本案涉及析產(chǎn)繼承、離婚財(cái)產(chǎn)分割及原生效調(diào)解協(xié)議是否損害第三人利益。
第五講 人身?yè)p害賠償調(diào)解的方式與技巧
一、確認(rèn)人身?yè)p害賠償?shù)脑瓌t
1、一般侵權(quán)損害適用過錯(cuò)責(zé)任原則；
2、特殊侵權(quán)損害適用無過錯(cuò)責(zé)任原則；
3、雙方都沒有過錯(cuò)的侵權(quán)損害則適用公平責(zé)任原則。
二、明確賠償責(zé)任主體
確認(rèn)賠償責(zé)任主體，是進(jìn)行人身?yè)p害賠償調(diào)解的前提。
（一）一般直接侵權(quán)人為賠償責(zé)任主體；
（二）交通事故損害賠償責(zé)任主體
1、所有人自主駕駛和受雇人駕駛情形下造成交通事故，所有人或雇主為損害賠償?shù)呢?zé)任主體；
2、使用盜竊的機(jī)動(dòng)車肇事造成他人損害的，由肇事人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被盜車輛的所有人不承擔(dān)責(zé)任；
3、購(gòu)買人使用分期付款的車輛從事運(yùn)輸，因交通事故造成他人財(cái)產(chǎn)損失的，由購(gòu)買人承擔(dān)賠償責(zé)任，保留車輛所有權(quán)的出賣方不承擔(dān)責(zé)任；
4、車輛在買賣未過戶情況下發(fā)生交通事故致人損害的，由買受人承擔(dān)賠償責(zé)任，登記車主不承擔(dān)責(zé)任；
5、未經(jīng)所有人同意擅自駕駛他人車輛致人損害的，如果駕駛?cè)伺c車輛所有人存在雇傭關(guān)系，則所有人不能免除賠償責(zé)任。如果沒有雇傭關(guān)系，則所有人除非存在管理上的瑕疵，否則不承擔(dān)賠償責(zé)任。
6、機(jī)動(dòng)車在出租、出借情況下發(fā)生事故致人損害的，出租人、承租人和出借人、借用人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；
7、機(jī)動(dòng)車輛在發(fā)包、承包情況下發(fā)生事故致人損害的，發(fā)包方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任；
8、車輛在掛靠情況下發(fā)生事故致人損害的，如果該掛靠單位收取了管理費(fèi)或從中得到了經(jīng)濟(jì)利益，在應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，否則不承擔(dān)責(zé)任；
9、車輛在送交修理或保管期間，因試車或使用過程中發(fā)生事故致人損害的，修理廠和保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；
10、車輛在被質(zhì)押期間發(fā)生事故致人損害的，由質(zhì)押人承擔(dān)賠償責(zé)任，車輛所有人不承擔(dān)責(zé)任；
11、好意同乘者因交通事故導(dǎo)致人身?yè)p害的，車輛所有人或控制人作為運(yùn)行支配者和運(yùn)行利益的歸屬者，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。如果好意同乘者有過錯(cuò)的，可減輕車輛所有人或控制人的責(zé)任。
（三）幾類特殊侵權(quán)的賠償責(zé)任主體
1、飼養(yǎng)動(dòng)物造成損害賠償主體
動(dòng)物的飼養(yǎng)人或管理人應(yīng)當(dāng)賠償責(zé)任；由于第三者的過錯(cuò)造成了人損害的，第三者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，如某甲挑逗某乙飼養(yǎng)的動(dòng)物造成某丙損害的，某甲應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。
2、未成年在學(xué)校遭受損害賠償主體
未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)的機(jī)構(gòu)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任；
第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身?yè)p害的，第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。學(xué)校、幼兒園等教育機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任。
3、雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害賠償主體
雇主
第三人
發(fā)包人、分包人，其承擔(dān)責(zé)任的前提是雇員在從事雇傭活動(dòng)中因安全生產(chǎn)事故遭受人身?yè)p害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件。
三、賠償項(xiàng)目及數(shù)額確定的標(biāo)準(zhǔn)
1、醫(yī)療費(fèi)
是指為了使直接遭受人身傷害的人恢復(fù)健康、進(jìn)行醫(yī)療診治的過程中所花費(fèi)的必要費(fèi)用。醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。
2、誤工費(fèi)
是指受害人因遭受人身傷害，致使無法進(jìn)行正常工作或進(jìn)行正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而喪失的工資收入或者經(jīng)營(yíng)收入。誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。
3、護(hù)理費(fèi)
是指受害人因遭受相當(dāng)程度的人身?yè)p害，其行動(dòng)能力和自理能力有了一定程度的降低。為了幫助其進(jìn)行正常的生活，在醫(yī)療診治和修養(yǎng)康復(fù)期間，根據(jù)醫(yī)院的意見或司法鑒定，委派專人對(duì)其進(jìn)行護(hù)理，并因此所需支出的費(fèi)用。護(hù)理費(fèi)只發(fā)生在某些程度的人身?yè)p害中，一般以生活能力是否減損為判斷標(biāo)準(zhǔn)。在傷殘等重大傷害中，護(hù)理費(fèi)的發(fā)生是必須的。
4、交通費(fèi)
是指受害人及其必要的陪護(hù)人在就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療過程中，因需乘坐交通工具而實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用。交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。交通費(fèi)應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑；有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點(diǎn)、時(shí)間、人數(shù)、次數(shù)相符合。
5、住宿費(fèi)
是指在人身傷害事件發(fā)生后，受害人及其必要的陪護(hù)人員有必要到外地進(jìn)行治療時(shí)，因客觀原因不能住院而需要居住在旅館或者招待所等地所支出的費(fèi)用。
6、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)
是指受害人在住院治療期間因?yàn)楸匾娘嬍诚M(fèi)而有權(quán)要求的補(bǔ)助。在受害人缺有必要到外地治療，因客觀原因不能住院的情況下，受害人本人及其護(hù)理人員實(shí)際發(fā)生的住宿費(fèi)和伙食費(fèi)，也屬于住院伙食補(bǔ)助費(fèi)的范疇。住院伙食補(bǔ)助費(fèi)可以參照當(dāng)?shù)貒?guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。
7、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)
是指受害人在診療期間，為了及時(shí)恢復(fù)健康，在醫(yī)生的指導(dǎo)和要求下，為購(gòu)買營(yíng)養(yǎng)物品所支出的費(fèi)用。
8、殘疾賠償金
是指由于相當(dāng)嚴(yán)重的人身?yè)p害，指使受害人身體殘疾或者喪失勞動(dòng)能力而導(dǎo)致其收入減少或者生活來源喪失，在此種情況下給予受害人一定數(shù)額的財(cái)產(chǎn)損害性質(zhì)的賠償。
殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí)，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
9、殘疾輔助器具費(fèi)
是指在受害人因人身傷害致殘的情況下，為補(bǔ)償其喪失的器官功能，輔助其實(shí)現(xiàn)生活自理或者從事生產(chǎn)勞動(dòng)而購(gòu)買、配備的生活自助器具，如假肢、輪椅等并因此而支出的費(fèi)用。
10、喪葬費(fèi)
是指受害人因人身傷害失去生命，受害人的親屬為了處理其喪葬后事而支出的必要費(fèi)用。喪葬費(fèi)按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六個(gè)月總額計(jì)算。
11、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)
是指在受害人因人身傷害致殘喪失勞動(dòng)能力或者死亡的情況下，對(duì)于受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無其他生活來源的成年近親屬一定數(shù)額的生活費(fèi)用，以維持其正常生活。
被扶養(yǎng)人生活費(fèi)根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動(dòng)能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計(jì)算至十八周歲；被扶養(yǎng)人無勞動(dòng)能力又無其他生活來源的，計(jì)算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的部分。被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計(jì)不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出額。
12、死亡賠償金
是指在受害人因遭受人身傷害失去生命的情形下，由賠償義務(wù)人給予其家屬的一定賠償費(fèi)用。
死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
13、精神損害撫慰金
是指在受害人遭受嚴(yán)重的人身傷害、可能深受殘疾或者死亡的情形下，受害人及其近親屬在精神上遭受巨大創(chuàng)傷，并基于此而要求賠償義務(wù)人給予受害人及其近親屬一定數(shù)額的賠償。
2009年北京市人身?yè)p害賠償標(biāo)準(zhǔn)：
城鎮(zhèn)居民可支配收入：24725元
城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)支出：16460元
農(nóng)村居民人均純收入：10747元
農(nóng)村居民人均生活消費(fèi)支出：7656元
全是職工年平均工資：44715元
五、調(diào)解的方式與技巧
1、了解當(dāng)事人雙方家庭財(cái)產(chǎn)狀況；
2、區(qū)分當(dāng)事人不同心理特點(diǎn)，對(duì)癥下藥進(jìn)行調(diào)解；
在進(jìn)行調(diào)解工作前，要盡可能對(duì)當(dāng)事人的脾氣、性格、心理等進(jìn)行了解，做到心中有數(shù)。
3、利用當(dāng)事人重視法律的心態(tài)，促使當(dāng)事人達(dá)成和解；
有些當(dāng)事人愿意承擔(dān)賠償責(zé)任，但是對(duì)自己的糾紛行為和應(yīng)負(fù)責(zé)任持不穩(wěn)定的認(rèn)可心理，疑惑自己應(yīng)付的賠償責(zé)任大，唯恐在自己作出了讓步會(huì)讓對(duì)方得寸進(jìn)尺。
該種情況下，律師向其講解法律規(guī)定，明確賠償項(xiàng)目，調(diào)解成功率大。
4、讓當(dāng)事人充分宣泄訴說，使其達(dá)到心理平衡；
進(jìn)行調(diào)解時(shí)，使當(dāng)事人的消極情緒得到宣泄和釋放，然后再進(jìn)行心理疏導(dǎo)和調(diào)解。
5、適當(dāng)震懾，利用當(dāng)事人趨利避害心理，喚醒恐懼，使其心理受到震懾，從而使某些當(dāng)事人履行其停止侵害或賠償損失義務(wù)。
6、利用判例對(duì)比，區(qū)分細(xì)節(jié)，使當(dāng)事人接受調(diào)解方案。
六、刑事附帶民事賠償糾紛調(diào)解中的特殊技巧
1、嚴(yán)格把握合法性的原則，慎重介入的時(shí)間和方式；
2、分析刑附民原告人要求賠償?shù)闹饔^意向，了解其最低賠償請(qǐng)求，及時(shí)核定損害情況，確保賠償額度確實(shí)可信；
3、充分了解被告人的家庭經(jīng)濟(jì)狀況，全面確定被告人的實(shí)際經(jīng)濟(jì)承擔(dān)能力及最大可賠數(shù)額；
4、穩(wěn)定當(dāng)事人情緒，講明法律的規(guī)定及調(diào)解成功的要重意義；
5、充分利用親情關(guān)系等因素促進(jìn)調(diào)解成功。
案情：
2005年12月，何某被人砍傷，其懷疑此事與張某有關(guān)，曾私下跟朋友羅某聲稱有機(jī)會(huì)報(bào)復(fù)張某。2007年7月，得知張某在一茶樓打牌后，羅某持槍帶著馮某等數(shù)人到茶樓后與張某等人發(fā)生毆打，在此過程中，馮某持槍將被害人王某打死，羅某將張某打傷，另外還有兩名被害人被打傷。公訴機(jī)關(guān)對(duì)馮某、羅某、何某等8名被告人以故意殺人罪或故意傷害罪提起公訴，王某家屬及其他被害人提起附帶民事訴訟。
評(píng)析：
在本案民事賠償部分調(diào)解中存在的因素：
1、當(dāng)事人人數(shù)眾多，被告有8名，受害人方有4名；
2、被告人賠償能力及賠償意愿參差不齊；
3、受害人意圖不統(tǒng)一：王某家屬文化水平低，家庭經(jīng)濟(jì)困難，急切想得到賠償，但沒有主見；張某沒有調(diào)解意愿；其他受害人態(tài)度不明確。
第六講 買賣合同糾紛調(diào)解的方式及技巧
一、買賣合同糾紛的爭(zhēng)議焦點(diǎn)及調(diào)解方式
（一）標(biāo)的物質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)糾紛
1、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的確定：約定；質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。
2、質(zhì)量瑕疵的形式：
（1）表面瑕疵：直接可以發(fā)現(xiàn)
（2）內(nèi)在瑕疵：一般通過檢驗(yàn)或者使用發(fā)現(xiàn)
（3）包裝瑕疵：有約定按約定，沒約定采用通用方式，沒有通用方式，采取足以保護(hù)標(biāo)的物的包裝。
3、調(diào)解時(shí)應(yīng)把握的要點(diǎn)及方式：
（1）調(diào)解買賣合同質(zhì)量糾紛，應(yīng)把握：
質(zhì)量瑕疵是在標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移前存在還是轉(zhuǎn)移后存在，責(zé)任承擔(dān)不同；
買受人訂立合同時(shí)是否知道瑕疵存在；
買受人是否及時(shí)檢驗(yàn)并將質(zhì)量瑕疵于約定或法定期間內(nèi)通知出賣人。
（2）調(diào)解的方式：
可以對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行修理；
可以對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行更換；
可以進(jìn)行退貨；
可以要求減少價(jià)金；
可以要求支付違約金；
可以進(jìn)行賠償損失。
（二）合同價(jià)款糾紛
1、合同價(jià)款糾紛的形式：
（1）支付數(shù)額：約定；價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。
（2）支付時(shí)間：沒有約定或約定不明確的，在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證同時(shí)支付。
（3）支付方式及地點(diǎn)：比較方便靈活
2、調(diào)解的方式：
（1）由買受人支付價(jià)款或報(bào)酬；
（2）由買受人支付違約金；
（3）未約定違約金的，調(diào)解由買受人賠償出賣人因此遭受的損失。
（三）交付貨物糾紛
1、交付貨物糾紛形式：
（1）交付時(shí)間糾紛；
（2）交付地點(diǎn)糾紛；
（3）交付方式糾紛。
2、調(diào)解的方式：
（1）出賣人無當(dāng)理由不交付標(biāo)的物的：
如合同可繼續(xù)履行，可根據(jù)買受人要求，調(diào)解繼續(xù)履行，并依約要求出賣人支付違約金或賠償損失；
如不能履行，可調(diào)解解除合同，出賣人承擔(dān)賠償責(zé)任。
（2）延遲交付貨物的：
可調(diào)解由出賣人繼續(xù)交付貨物，并承擔(dān)違約金或賠償損失。
（3）不按約定的地點(diǎn)、方式交付的：
可調(diào)解由出賣人承擔(dān)違約責(zé)任。
（4）不按約定數(shù)量交付的：
如果少交的，買受人仍需要的，可調(diào)解由出賣人補(bǔ)足，不再需要的，由出賣人承擔(dān)違約責(zé)任。
如多交付的，買受人接收的，調(diào)解由買受人支付相應(yīng)價(jià)款，拒絕接受的，又未履行通知及保管義務(wù)，造成標(biāo)的物損失的，調(diào)解由買受人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
二、買賣合同糾紛調(diào)解技巧
1、要求雙方均承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任
買賣合同糾紛中雙方往往均有一定過錯(cuò)，讓其各自承擔(dān)相應(yīng)過錯(cuò)，可以平衡雙方心態(tài)。
2、抓住主要利益點(diǎn)
以價(jià)值最大化為目的，有取有舍，引導(dǎo)當(dāng)事人以放棄較小的利益而獲得較大的利益。
3、提高時(shí)間效率
在給付標(biāo)的物爭(zhēng)執(zhí)不下時(shí)，引導(dǎo)當(dāng)事人從解決速度上考慮取舍，市場(chǎng)波動(dòng)越大，風(fēng)險(xiǎn)越大。
4、以促進(jìn)合作為基礎(chǔ)
考慮買賣雙方以后合作的可能性，啟發(fā)當(dāng)事人以往合作的情誼及未來的合作愿望進(jìn)行調(diào)解。
5、采取向法院申請(qǐng)保全措施等方式，促使一方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解。
案情：房屋買賣合同糾紛
某房地產(chǎn)公司與劉某于2006年3月簽訂商品房買賣合同，約定劉某分期付款購(gòu)買位于朝陽(yáng)區(qū)的房屋一套，房屋總價(jià)款為86萬(wàn)元。合同簽訂后劉某分兩次支付了63萬(wàn)元，尚欠23萬(wàn)元，并于2006年5月入住，但房產(chǎn)證一直未辦理。2008年10月，房地產(chǎn)公司將劉某訴至法院，主張劉某逾期付款超過三個(gè)月，應(yīng)解除與劉某的買賣合同，并要求劉某支付違約金及房屋使用費(fèi)。房地產(chǎn)公司提出《預(yù)售合同》一份及《補(bǔ)充協(xié)議》一份，都沒有原件，劉某否認(rèn)了房地產(chǎn)公司提出的協(xié)議，并提出了另一份《補(bǔ)充協(xié)議》一份，兩份補(bǔ)充協(xié)議第5條內(nèi)容相同：“如買受人沒有按規(guī)定履行義務(wù)，逾期60日之內(nèi)，每逾期一天按萬(wàn)分之一支付總房款金額的違約金。逾期超過60日，每逾期一日按百分之一支付總房款的違約金。超過三個(gè)月買受人沒有履行義務(wù)，出賣人有權(quán)收回該房屋，買受人不得有異議，所發(fā)生的一切經(jīng)濟(jì)損失由買受人自行承擔(dān)�！�
一審法院判決解除買賣合同，劉某退還房屋，同時(shí)支付違約金82560元及自2006年6月起至實(shí)際騰房日止按每月3000元標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的房屋使用費(fèi)。劉某提出上訴，二審期間經(jīng)調(diào)解，雙方達(dá)成協(xié)議劉某支付剩余房款23萬(wàn)元及違約金7萬(wàn)元，房地產(chǎn)公司于2009年12月前辦理并交付房產(chǎn)證。
評(píng)析：一審判決結(jié)果非常不利的情況下，二審調(diào)解律師抓住雙方的真實(shí)目的，較大公平合理地達(dá)到雙方利益的最大化。
第七講 其他部分糾紛調(diào)解方式和技巧
一、相鄰關(guān)系糾紛
1、充分聽取當(dāng)事人的訴求；
2、親自勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)，全面客觀地了解糾紛的相鄰不動(dòng)產(chǎn)地理位置、分布狀況、權(quán)利得不到行使的原因；
3、深入了解歷史原因，判斷造成妨礙的責(zé)任大��；
4、了解當(dāng)?shù)孛褡屣L(fēng)俗及生活習(xí)慣；
5、明確當(dāng)事人以往的關(guān)系及產(chǎn)生糾紛的真正原因；
6、引導(dǎo)當(dāng)事人對(duì)方的立場(chǎng)上，親自感受對(duì)方的權(quán)利行使?fàn)顩r；
7、尋找雙方的共同利益點(diǎn)，在感情上進(jìn)行勸導(dǎo)。
二、建設(shè)工程糾紛
1、把握當(dāng)事人各方存在的違約情形；
2、引導(dǎo)當(dāng)事人權(quán)衡繼續(xù)履行合同的成本與讓步的界限；
3、在訴訟成本和最后判決結(jié)果之間有一個(gè)價(jià)值平衡點(diǎn)。
三、勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛
1、向當(dāng)事人剖析案情，分析各自的過錯(cuò)和可能承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)；
2、展示相關(guān)判例，打消過高期望；
3、用感情引導(dǎo)，體會(huì)對(duì)方的難處；
4、積極促進(jìn)和解，馬上簽訂和解協(xié)議。
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