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觀點爭鳴:職工退休后被聘用也可享受工傷保險待遇
作者:河北石家莊勞動爭議律師編輯   出處:法律顧問網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com     時間:2010/1/31 16:36:00

職工退休后被聘用也可享受工傷保險待遇(轉(zhuǎn)載)
  • [要點提示] 

    對職工退休后被聘用是否可以享受工傷保險待遇的問題,法律沒有明確的規(guī)定。筆者認(rèn)為,雖然職工退休后享受了養(yǎng)老保險待遇,但這和其受聘后享受工傷保險待遇并不矛盾。退休職工受聘后與用人單位之間發(fā)生勞動關(guān)系應(yīng)納入社會保障體系,由勞動法調(diào)整,其因工受傷應(yīng)當(dāng)享受工傷保險待遇。

        [案情]

        上訴人(原審原告):東莞裕元醫(yī)院。
        被上訴人(原審被告):東莞市社會保障局。
        原審第三人:肖固威,女,湖南省衡陽市人。
       
        一審法院經(jīng)審理查明:肖固威原工作單位為衡陽醫(yī)學(xué)院附一醫(yī)院,原職務(wù)為主管護(hù)師。肖固威于2000年3月退休,2001年3月31日受聘到東莞裕元醫(yī)院工作。2005年4月1日東莞裕元醫(yī)院與肖固威簽訂《裕元醫(yī)院勞務(wù)協(xié)議書》,該協(xié)議約定期限為一年,并約定了肖固威提供勞務(wù)的內(nèi)容、方式、報酬等權(quán)利和義務(wù)。2006年2月12日14時30分左右,肖固威在原告門診部換藥室接班后開始清理器械,因地板濕滑,不慎滑倒在地受傷。2006年5月15日,肖固威就此次受傷事故向東莞市社會保障局申請工傷認(rèn)定。東莞市社會保障局經(jīng)調(diào)查,于2006年6月8日作出東社保工傷認(rèn)字第20060524004號《工傷認(rèn)定書》,認(rèn)定肖固威所發(fā)生的事故屬工傷。東莞裕元醫(yī)院不服該認(rèn)定,向東莞市人民政府申請行政復(fù)議,東莞市人民政府于2006年9月21日作出東府復(fù)決[20061071203號《行政復(fù)議決定書》,維持了東莞市社會保障局作出的《工傷認(rèn)定書》。東莞裕元醫(yī)院仍不服,向東莞市人民法院提起行政訴訟。

    [審判]

        一審法院認(rèn)為:本案的爭議焦點是東莞裕元醫(yī)院與肖固威之間的關(guān)系是否屬于勞動關(guān)系,肖固威所發(fā)生的受傷事故是否符合被認(rèn)定為工傷的情形。根據(jù)《勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》第十三條:“已享受養(yǎng)老保險待遇的離退休人員被再次聘用時,用人單位應(yīng)當(dāng)與其簽訂書面協(xié)議,明確聘用期內(nèi)的工作內(nèi)容、報酬、醫(yī)療、勞保待遇等權(quán)利和義務(wù)”的規(guī)定,肖固威與東莞裕元醫(yī)院簽訂的《裕元醫(yī)院勞務(wù)協(xié)議書》,明確了肖固威提供勞務(wù)的內(nèi)容、方式、報酬等權(quán)利和義務(wù),該協(xié)議書簽訂的名稱雖是勞務(wù)協(xié)議,但實質(zhì)上是一種勞動合同,雙方已形成事實的勞動關(guān)系,而不是勞務(wù)關(guān)系。因肖固威發(fā)生事故是在工作時間和工作場所內(nèi),因工作原因受到事故傷害的,根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第九條第(一)項:“在工作時間和工作場所內(nèi),因工作原因受到事故傷害的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷”的規(guī)定,東莞市社會保障局針對東莞裕元醫(yī)院發(fā)生的受傷事故于2006年6月8日作出東社保工傷認(rèn)字第20060524004號《工傷認(rèn)定書》,認(rèn)定肖固威所發(fā)生的事故屬工傷,認(rèn)定事實清楚、證據(jù)充分、適用法律正確、程序合法。東莞裕元醫(yī)院起訴理由不成立,應(yīng)子駁回。綜上所述,依照最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第四十九條第三款、第五十六條第(四)項的規(guī)定,判決:駁回東莞裕元醫(yī)院請求撤銷東莞市社會保障局于2006年6月8日作出的東社保工傷認(rèn)字第20060524004號《工傷認(rèn)定書》和要求東莞市社會保障局對肖固威作出非工傷認(rèn)定的訴訟請求。

        東莞裕元醫(yī)院不服原審判決,提起上訴稱:1、一審法院事實認(rèn)定錯誤。肖固威與上訴人形成的是勞務(wù)關(guān)系,法律確定退休人員再次應(yīng)聘時雙方建立的關(guān)系是勞務(wù)關(guān)系,雙方可以就勞動保險事宜進(jìn)行協(xié)商。肖固威退休后于上訴人處任職時,因其在原單位已享受退休保險待遇,上訴人無法為其辦理社保,雙方簽訂的合同是典型的勞務(wù)合同,一審法院認(rèn)定雙方簽訂的勞務(wù)合同實質(zhì)上是勞動合同是明顯錯誤的。2、一審法院適用法律錯誤,肖固威與上訴人形成的是勞務(wù)關(guān)系,其所受傷害應(yīng)適用民法通則及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》相關(guān)規(guī)定,所受傷害不應(yīng)適用《工傷保險條例》進(jìn)行處理。

        二審法院經(jīng)審理認(rèn)為:根據(jù)國務(wù)院《工傷保險條例》(以下簡稱《條例》)第五條、第二十條的規(guī)定,東莞市社會保障局作為社會保障行政部門,依法享有對工傷事故進(jìn)行處理和認(rèn)定的職權(quán),該局經(jīng)過調(diào)查在法定期限內(nèi)作出本案所訴之東社保工傷認(rèn)字第20060524004號《工傷認(rèn)定書》并送達(dá)雙方當(dāng)事人,其執(zhí)法主體適格,程序合法,依法應(yīng)予以確認(rèn)。本案中,東莞市社會保障局提供的肖固威填寫的《裕元制造廠職工求職申請表》、肖固威在東莞裕元醫(yī)院處的工作證、《工傷事故調(diào)查報告》、《工傷事故證明人事實證實確認(rèn)》、《疾病診斷證明書》等證據(jù),足以認(rèn)定肖固威是東莞裕元醫(yī)院職工,其于2006年2月12日14時30分左右在上訴人門診部換藥室接班后清理器械時,因地板濕滑,不慎滑倒在地受傷的事實。肖固威受聘后要遵守裕元醫(yī)院的規(guī)章制度,與其他員工所享受的待遇一致,對外也是以裕元醫(yī)院員工的身份從事醫(yī)療服務(wù),以上情況符合勞動關(guān)系的特征,雙方已經(jīng)形成勞動關(guān)系。《條例》第二條第(二)款規(guī)定:“中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工,均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利”,《條例》并未將退休人員排除在職工范疇之外,相關(guān)法律亦未禁止用人單位招用退休人員。因此,肖固威從原單位退休后被其他單位聘用,其享受工傷保險保障的權(quán)利不容剝奪。本案中,肖固威滑倒摔傷符合在工作時間和工作場所,因工作原因受傷的情形,應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為工傷。東莞裕元醫(yī)院的上訴理由不能成立,對其上訴請求,予以駁回。因此判決駁回上訴,維持原判。

    [評析]

        本案爭議的焦點主要有兩個:一是肖固威與原告裕元醫(yī)院之間形成的是勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系;二是退休職工在受聘期間因工受傷能否享受工傷保險待遇的問題。

        一、對肖固威與裕元醫(yī)院之間形成的是勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系的問題,上訴人認(rèn)為其與肖固威之間簽訂的《裕元醫(yī)院勞務(wù)協(xié)議書》,約定了雙方關(guān)系的性質(zhì)是勞務(wù)關(guān)系。但法院在認(rèn)定這個問題時,并不是以合同的名稱或者當(dāng)事人的約定為標(biāo)準(zhǔn),主要是看他們之間的用工性質(zhì)究竟是什么。勞動關(guān)系一般來講具有以下幾個特征:1.用人單位與勞動者之間實際存在著長期穩(wěn)定的管理與被管理、監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。勞動關(guān)系中,勞動者要接受單位的管理和支配,遵守單位的規(guī)章制度,工作時間和工作內(nèi)容由單位安排。勞動者對內(nèi)享受本單位職工權(quán)利并承擔(dān)義務(wù),對外以單位的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。2.用人單位給勞動者提供基本的勞動條件,包括勞動場所、勞動對象和勞動工具。3.用人單位向勞動者支付工資性勞動報酬。結(jié)合以上幾個特征,本案中,肖固威受聘后要遵守裕元醫(yī)院的規(guī)章制度和考核,與其他員工所享受的待遇一致,勞動報酬也是以工資的形式發(fā)放。其對外也是以裕元醫(yī)院員工的身份從事醫(yī)療服務(wù),以上情況符合勞動關(guān)系的特征,雙方已經(jīng)形成勞動關(guān)系。

        二、對退休職工在受聘期間因工受傷能否享受工傷保險待遇的問題,一直以來都存在爭議,由于法律規(guī)定不明確,不同地方的規(guī)定不同,不同法院的具體實踐也不同,主要有以下兩種觀點:

        1、退休職工在聘用單位因工受傷不屬于《工傷保險條例》的調(diào)整范圍,應(yīng)適用民法中人身損害賠償?shù)南嚓P(guān)法律。

        這種觀點認(rèn)為《工傷保險條例》調(diào)整的被侵害主體不包括已經(jīng)辦理正式退休手續(xù)并享受職工養(yǎng)老保險待遇的職工。勞動者隨著年齡的增長,達(dá)到法定退休年齡后,在客觀上生理條件會逐漸發(fā)生諸多變化,各種疾病會相應(yīng)增多,此時退休職工也已不再承擔(dān)繳納保險費的義務(wù)。因此,對于退休職工在享受了職工養(yǎng)老保險待遇的情況下,重新參加工作后與用人單位之間所發(fā)生的社會關(guān)系,不再屬于勞動法意義上的勞動關(guān)系。

        用人單位與退休職工之間發(fā)生的關(guān)系是平等主體之間的民事法律關(guān)系,退休職工在受聘單位工作過程中受到傷害,應(yīng)按民事侵權(quán)法律關(guān)系的有關(guān)規(guī)定予以救濟(jì),適用民法無過錯責(zé)任的歸責(zé)原則,由用人單位作為賠償人承擔(dān)法律責(zé)任。

        2、退休職工在受聘后與用人單位之間發(fā)生勞動關(guān)系應(yīng)納入社會保障體系,由勞動法調(diào)整,其因工受傷應(yīng)當(dāng)享受工傷保險待遇。
       
        這種觀點認(rèn)為我國只規(guī)定達(dá)到一定年齡的勞動者可以享受退休的權(quán)利,但退休并未剝奪勞動者勞動的權(quán)利,現(xiàn)有法律未禁止用人單位聘用退休人員工作。《條例》第二條第(二)款規(guī)定:“中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工,均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利”,《條例》并未將退休人員排除在職工范疇之外。雖然職工退休后享受了養(yǎng)老保險待遇,但這和其受聘后享受工傷保險待遇并不矛盾。因此,退休職工只要與用人單位建立了勞動關(guān)系(包括事實上的勞動關(guān)系),并在工作中因工受傷的,用人單位就要對其負(fù)責(zé)。

        筆者認(rèn)為第二種觀點的理解比較符合立法的精神,有利于保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。職工從原單位退休后被其他單位聘用,其享受工傷保險保障的權(quán)利并不因為其已經(jīng)在原單位享受養(yǎng)老保險待遇而喪失。退休職工在受聘后與用人單位之間發(fā)生勞動關(guān)系也應(yīng)納入社會保障體系,由勞動法調(diào)整,同樣可以適用《工傷保險條例》的相關(guān)規(guī)定,其因工受傷一樣可以享受工傷保險待遇。而在實際操作中,用人單位是可以為退休后又受聘的員工單獨購買工傷保險的,也說明了這種觀點具有可操作性。因此,本案中肖固威滑倒摔傷符合在工作時間和工作場所,因工作原因受傷的情形,應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為工傷。

        三、本案的啟示。

        在工傷認(rèn)定行政案件中,由于相關(guān)法律的規(guī)定較原則、抽象、缺乏可操作性,且存在一些規(guī)定相互矛盾和滯后的現(xiàn)象。尤其是在東莞這樣一個經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的制造業(yè)城市,職工數(shù)量極其龐大,各種新類型的工傷案件層出不窮,立法更加顯得相對滯后。因此,在遇到爭議較大且法律條文的規(guī)定不明確時,要多從立法的精神和保護(hù)勞動者權(quán)益的角度考慮。在東莞市,企事業(yè)單位聘用退休人員工作的情況很常見,本案的判決是在權(quán)衡利弊,經(jīng)過慎重考慮作出的,對以后同類型的案件將起到較好的示范作用。職工退休后雖然享受了養(yǎng)老保險待遇,但仍然可以在受聘后單獨購買工傷保險,本案的判決將給用人單位敲響警鐘,不能再將退休職工的工傷保險權(quán)益置之不顧,要積極的從保護(hù)勞動者的權(quán)益出發(fā),為其購買工傷保險,承擔(dān)起自己應(yīng)負(fù)的責(zé)任。


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