中國軟件保護(hù)現(xiàn)狀與企業(yè)對策
作者：游閩鍵
一 中國軟件保護(hù)立法體系
單純的計算機軟件在中國不能申請專利，因此軟件在中國主要受到著作權(quán)保護(hù)。中國軟件保護(hù)立法體系是以《著作權(quán)法》相關(guān)規(guī)定為原則和基礎(chǔ)，通過《計算機軟件保護(hù)條例》和《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》對軟件著作權(quán)主體、權(quán)能、行使，以及侵權(quán)民事責(zé)任和責(zé)任承擔(dān)等問題進(jìn)行細(xì)化。同時在《刑法》和最高人民法院、最高人民檢察院在2004年底頒布的《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中對侵犯軟件知識產(chǎn)權(quán)的刑事責(zé)任做相應(yīng)規(guī)定。形成同時以民法、行政法和刑法保護(hù)軟件著作權(quán)的立法層次。
二、 中國軟件保護(hù)相關(guān)法律法規(guī)
《著作權(quán)法》第三條規(guī)定，“本法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會科學(xué)、工程技術(shù)等作品：（八）計算機軟件；”這一條明確承認(rèn)軟件是著作權(quán)保護(hù)的對象。
《著作權(quán)法》第四十七條第一項規(guī)定，“未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，構(gòu)成侵權(quán)�！边@一條明確規(guī)定了復(fù)未經(jīng)允許復(fù)制軟件屬于侵權(quán)行為。
《著作權(quán)法》第五十二條規(guī)定：“復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，復(fù)制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的復(fù)制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。”這一條明確了軟件復(fù)制品持有人對自己合法持有軟件負(fù)有舉證責(zé)任，如果舉證不能可能被認(rèn)定侵權(quán)。
《計算機軟件保護(hù)條例》第二十四條規(guī)定，“未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，非法復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件的，構(gòu)成侵權(quán)�！备鶕�(jù)這一條與《著作權(quán)法》第四十七條的規(guī)定，購買盜版軟件的最終用戶只要將軟件安裝到計算機內(nèi)，就構(gòu)成了對軟件的非法復(fù)制。同時，在使用軟件的過程中必然將硬盤內(nèi)的軟件程序調(diào)用到內(nèi)存中，該調(diào)用行為也構(gòu)成非法復(fù)制。 2002年最高人民法院《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定：“計算機軟件用戶未經(jīng)許可或者超過許可范圍商業(yè)使用計算機軟件的，依據(jù)《著作權(quán)法》第四十七條第（一）項、《計算機軟件保護(hù)條例》第二十四條第（一）項的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任�！边@條規(guī)定在中國軟件保護(hù)立法中具有特殊重要的地位。因為該條規(guī)定明確了兩點。第一，法院追究侵犯計算機軟件著作權(quán)的重點是對盜版軟件進(jìn)行商業(yè)使用的行為，即公司企業(yè)使用盜版軟件的行為是打擊重點。第二，無論是否將盜版軟件固定存儲在硬盤上，只要是有“使用” 盜版軟件的行為就屬于侵權(quán)。根據(jù)這一條，商業(yè)使用盜版軟件的最終用戶與盜版軟件生產(chǎn)者、銷售者一樣承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任不再有理論爭議。
對于嚴(yán)重侵犯軟件著作權(quán)的行為，《計算機軟件保護(hù)條例》第二十四條和《著作權(quán)法》第四十七條規(guī)定著作權(quán)行政管理部門（國家版權(quán)局和地方版權(quán)局）有權(quán)責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，可以并處罰款；著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等。這是對侵犯軟件著作權(quán)行政責(zé)任的規(guī)定。
《刑法》第二百一十七條規(guī)定：“以營利為目的復(fù)制發(fā)行盜版計算機軟件的，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金�！�
為了強化知識產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)，2004年底兩高在《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，以營利為目的，侵犯著作權(quán)非法經(jīng)營額在5萬元以上，違法所得數(shù)額在3萬元以上即構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。同時，侵犯知識產(chǎn)權(quán)的單位犯罪定罪標(biāo)準(zhǔn)也從個人犯罪定罪標(biāo)準(zhǔn)的5倍降低為3倍。中國法院以刑法打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的力度大大增強。
三、 典型案例
Discreet公司發(fā)現(xiàn)上海對點文化傳播有限公司安裝使用盜版Flame軟件。2002年2月Discreet公司向上海市第一中級人民法院提起訴訟并請求法院證據(jù)保全。法院受理后采取了證據(jù)保全，最終判決被告賠償原告經(jīng)濟損失及合理費用共計人民幣50萬元。
2002年，北京市版權(quán)局檢查龍發(fā)裝飾公司，發(fā)現(xiàn)龍發(fā)家裝的9個網(wǎng)點使用60多套盜版Autodesk公司的軟件。北京龍發(fā)因此被行政罰款27萬元。2003年，Autodesk公司向北京市第二中級法院申請證據(jù)保全，法院在龍發(fā)4個網(wǎng)點發(fā)現(xiàn)價值173萬元的33套盜版軟件。最終法院判決被告支付149萬元經(jīng)濟賠償。
2003年美國Adobe公司在上海法院起訴丹諾梅格公司使用盜版軟件，法院判決被告公開賠禮道歉并賠償Adobe公司11.5萬元。Adobe公司2004年在成都市法院起訴被告成都漢湘公司使用盜版軟件，這是Adobe公司首次在中國西部起訴軟件侵權(quán)。成都中級法院判決被告賠償原告30萬元并賠禮道歉。
四、 總結(jié)
對一家現(xiàn)代企業(yè)來說，使用正版軟件的意義決不止于避免做被告�，F(xiàn)代企業(yè)非常強調(diào)企業(yè)文化。尊重他人的知識產(chǎn)權(quán)，使用正版軟件本身就是一種良好的企業(yè)文化。企業(yè)使用正版軟件對于樹立良好的企業(yè)文化和社會形象，增加企業(yè)在員工中的聲望和凝聚力有很大幫助。
企業(yè)有義務(wù)對員工進(jìn)行充分的知識產(chǎn)權(quán)教育，保證所有員工都使用正版軟件。只要在企業(yè)經(jīng)營場所內(nèi)發(fā)現(xiàn)的盜版軟件均推定為是企業(yè)為經(jīng)營所需安裝和使用，企業(yè)需要承擔(dān)法律責(zé)任。在上述龍發(fā)案、對點案等重大案件中被告均辯稱盜版軟件是員工私下安裝，但都被法庭駁回。企業(yè)應(yīng)當(dāng)讓員工了解如何區(qū)分正版和盜版，不私自安裝盜版軟件，也不能隨便從互聯(lián)網(wǎng)上下載各種所謂免費或價格極低的商業(yè)軟件，因為這往往是盜版軟件。
