一、企業(yè)終止怠于清算引發(fā)的訴訟問題
近年來,怠于清算的現(xiàn)象日趨普通,在訴訟程序中如何確定這類企業(yè)及其股東的訴訟主體地位,關(guān)系到終止企業(yè)的債權(quán)實(shí)現(xiàn)和債務(wù)落實(shí)等實(shí)際需要,成為民商案件面臨的難題之一。問題主要集中為:已終止而未清算的企業(yè)能不能以原有企業(yè)名義起訴、應(yīng)訴?該企業(yè)的股東能不能代為起訴、應(yīng)訴?
一種意見認(rèn)為,企業(yè)發(fā)生終止的事由后,應(yīng)嚴(yán)格按照《民法通則》或《公司法》的規(guī)定,成立清算組織,清理債權(quán)債務(wù)。對外一切民事行為,包括起訴、應(yīng)訴都必須以清算組的名義進(jìn)行,原企業(yè)不再享有民事訴訟地位,該企業(yè)的股東也不能代為起訴、應(yīng)訴。
另一種意見認(rèn)為,企業(yè)終止后有清算組清理債權(quán)債務(wù)的,以清算組為訴訟主體;沒有成立清算組的,應(yīng)以清算主體(即負(fù)有企業(yè)清算義務(wù)的主體)為訴訟主體,該清算主體可以起訴、應(yīng)訴。按世界各國立法的通例和我國公司法的規(guī)定,企業(yè)的股東或有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門都是企業(yè)的清算主體。這些清算主體可以直接代替終止的企業(yè)起訴主張債權(quán),并以終止企業(yè)的資產(chǎn)償還債務(wù)。
第三種意見則認(rèn)為,已終止而未清算的企業(yè)可以自己的名義起訴、應(yīng)訴。例如企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后,雖應(yīng)停止清算范圍外的一切經(jīng)營活動,但在清算程序結(jié)束前,該企業(yè)法人或清算法人的民事訴訟主體資格依然存在,可以原企業(yè)或清算組的名義參加訴訟。
然而,上述幾種思路仍不能完全解決現(xiàn)實(shí)存在的問題,在理論上亦有矛盾之處。
如果嚴(yán)格地將怠于清算的企業(yè)及其股東完全排除在訴訟程序之外,不能起訴應(yīng)訴,雖然可以在一定程度上促使其盡快成立清算組織,以清算組的名義對外主張債權(quán),但亦會有很多只有債務(wù)沒有債權(quán)的終止企業(yè)籍此逃避被追訴的責(zé)任。因?yàn)楫?dāng)?shù)∮谇逅愕钠髽I(yè)及其股東不能作為被告應(yīng)訴時,其債權(quán)人則必須等待該企業(yè)成立清算組,才能提起訴訟;或者在訴訟過程中被告企業(yè)突然終止,則需中止訴訟,待該企業(yè)成立清算組后才能繼續(xù)訴訟程序。倘若該終止企業(yè)始終不成立清算組,債權(quán)人便永遠(yuǎn)無法行使訴權(quán),既損害債權(quán)人的合法利益,也會增加法院中止審理的積案。這樣絕對嚴(yán)格地要求終止的企業(yè)必須由清算組作為被告應(yīng)訴,會使債權(quán)人或法院實(shí)際承擔(dān)了債務(wù)人怠于清算帶來的不良后果,反而難以實(shí)現(xiàn)清算制度保障債權(quán)人利益的目的。
如果允許怠于清算的企業(yè)及其股東享有完全的民事訴訟地位,既可以起訴也可以應(yīng)訴,雖然方便當(dāng)事人訴訟和法院確定訴訟主體,但在理論上似乎混淆了股東、企業(yè)法人、清算法人的界限,在實(shí)踐中也會使法定的企業(yè)終止清算義務(wù)落空。在無須進(jìn)入清算程序即可起訴主張權(quán)利的條件下,終止的企業(yè)法人及其股東作為以營利為目的的民商事行為主體,在主觀上并沒有組織清算的需求。怠于清算的企業(yè)及其股東很可能只選擇從事對其有利的行為,如主張債權(quán)等,而對清理財產(chǎn)償還債務(wù)或交納稅款等則消極回避,久拖不理。在終止企業(yè)的股東可以作為原告代為起訴主張債權(quán),并實(shí)際受償?shù)耐瑫r,該股東作被告應(yīng)訴只需承擔(dān)組織清算的義務(wù),以被清理企業(yè)而不是股東的財產(chǎn)還債。這樣一來,股東享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)不對等,對股東有利,而對其他債權(quán)人和債務(wù)人顯然不公平。企業(yè)解散而不清算,往往使該企業(yè)法人及其股東有充裕的時間和空間轉(zhuǎn)移財產(chǎn),逃避債務(wù)。最終是原企業(yè)下落不明,財產(chǎn)去向不明,所欠國家的各種稅費(fèi)無法收繳,債權(quán)人無法追償,生效的判決也無法執(zhí)行。因此,怠于清算的企業(yè)以其股東或原企業(yè)法
人的名義起訴主張債權(quán),實(shí)際上是一種規(guī)避法律,不履行法定清算義務(wù)的行為,其后果是不僅損害了國家利益和他人的合法權(quán)益,也是對《公司法》規(guī)定的清算制度的破壞。因此不宜允許怠于清算的企業(yè)及其股東享有代替清算組直接提起訴訟的地位。
王曉君訴中國化學(xué)工程深圳公司(下稱:中化公司)拖欠工程款糾紛一案,即反映出前述的問題。1995年,中化公司曾將某項工程分包給依奧特公司,而后沒有結(jié)清工程款。依奧特公司因1996、1997年度未年檢,被工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照,沒有組織清算。2000年2月,依奧特公司股東王曉君、陳敬湘對公司債權(quán)債務(wù)的清理達(dá)成協(xié)議,約定由王曉君清理依奧特公司的債權(quán)債務(wù)。王曉君據(jù)此起訴中化公司,請求判令中化公司償付尚欠依奧特公司的工程款84萬元給王曉君。該案深圳市羅湖區(qū)人民法院一審審理認(rèn)為,原告提供的證據(jù)不足以證明某工程系由依奧特公司完成且存在欠款關(guān)系,判決駁回原告王曉君的訴訟請求。王曉君不服原審判決,上訴至深圳市中級人民法院。二審合議庭認(rèn)為,依奧特公司是具有獨(dú)立法人資格的有限責(zé)任公司,該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后,應(yīng)按有關(guān)法律規(guī)定成立清算組,清理公司所有財產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及參與訴訟。該公司股東以協(xié)議約定由王曉君主張權(quán)利的方式提起訴訟,而沒有依《公司法》規(guī)定的程序組織清算,沒有全面履行法定的補(bǔ)交稅費(fèi)、清償其他債務(wù)等義務(wù),是規(guī)避法律的行為。因此認(rèn)定,依奧特公司兩股東達(dá)成的清理債權(quán)債務(wù)協(xié)議無效,王曉君直接行使依奧特公司的民事權(quán)利沒有合法依據(jù)。二審法院作出終審裁定,撤銷原審判決,駁回王曉君的起訴。
二審法院對上述案件的處理,充分貫徹了《公司法》對公司清算制度的立法意圖,嚴(yán)格要求終止的企業(yè)必須進(jìn)入清算程序才能由清算組催收債權(quán),有效地實(shí)現(xiàn)了怠于清算的企業(yè)及其股東與其他債權(quán)人、債務(wù)人之間權(quán)利義務(wù)的平衡。
二、股東、營業(yè)法人與清算法人的區(qū)別
在有限責(zé)任公司的法律關(guān)系中,股東與企業(yè)法人(營業(yè)法人)的權(quán)利義務(wù)有清晰的界限。在財產(chǎn)所有權(quán)方面,股東對企業(yè)財產(chǎn)的終極所有權(quán)僅表現(xiàn)為股權(quán),與企業(yè)法人財產(chǎn)權(quán)嚴(yán)格分離,"股東不僅不能直接占有,而且也不能直接支配由自己的投資所形成的公司財產(chǎn)"。在債務(wù)責(zé)任方面,股東僅以注冊登記的出資額為限,承擔(dān)有限責(zé)任。企業(yè)法人具有獨(dú)立的人格意志,股東的意思表示不等同于企業(yè)的意思表示,而只能通過其委派到企業(yè)中去的代表,按投資份額享有的投票權(quán)來影響企業(yè)法人的意志和行為。在企業(yè)法人因故終止進(jìn)入清算階段后,股東與被清算的企業(yè)法人仍不能混同。此時股東照樣不能隨意支配企業(yè)的財產(chǎn),按《公司法》第195條的規(guī)定,在未清償所有債務(wù)前,股東不能分配企業(yè)的剩余財產(chǎn)。在已投足注冊資本的前提下,股東無須以自己的其他財產(chǎn)為企業(yè)清償債務(wù)。股東也只能通過在清算組織中的代表來表達(dá)其意志,間接影響清算行為。正因?yàn)檫@樣,有限責(zé)任的企業(yè)法人比無限責(zé)任的企業(yè)組織,具有更嚴(yán)密的組織結(jié)構(gòu)和運(yùn)作模式,具有更好的商業(yè)信用,在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中具有更明顯的發(fā)展優(yōu)勢。
清算法人是專指企業(yè)法人發(fā)生終止的事由后,由股東或股東的代表、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成的,負(fù)責(zé)對該企業(yè)法人的財產(chǎn)進(jìn)行保管、清理、估價、處理、清償?shù)惹謇砉ぷ鞯那逅憬M織,一般稱為清算組或清算委員會。清算組織之所以具有獨(dú)立法人資格,是因?yàn)樵摻M織不僅必須經(jīng)工商機(jī)關(guān)登記成立,具有常設(shè)的組織機(jī)構(gòu),其公章經(jīng)正式備案刻制,而且具有開展清算工作的全部民事權(quán)利能力和行為能力,在清算階段具有法定的權(quán)利義務(wù),完全取代原營業(yè)階段的企業(yè)法人對外表達(dá)意志,獨(dú)立行使民事權(quán)利,管理原企業(yè)法人的財產(chǎn),并以清理所得的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。賦予清算組織獨(dú)立的法人資格具有特殊的積極意義,只有這樣才能有效排除股東直接清算、或企業(yè)自行清算的不良影響。
股東在企業(yè)進(jìn)入清算階段的責(zé)任應(yīng)該是組織成立清算法人,以清算法人為清算行為主體,而不是股東直接成為清算主體。有觀點(diǎn)將股東等同于清算主體,實(shí)際上是將股東組織成立清算組的義務(wù)等同于對終止企業(yè)進(jìn)行清算的義務(wù),混淆了股東與清算法人的界限。這種理論前提推導(dǎo)而得的結(jié)論是股東不必通過成立清算組織,就可以直接清理終止的企業(yè)財產(chǎn),包括起訴和應(yīng)訴。這一論斷顯然忽略了股東、企業(yè)與其他債權(quán)人、債務(wù)人的關(guān)系平衡問題,使股東處于極其有利的地位,有可能僅選擇對其有利的行為(如主張債權(quán)并直接受償),而不象清算組一樣公告通知債權(quán)人。同時亦會將企業(yè)的財產(chǎn)和應(yīng)收帳款混同為股東的財產(chǎn)。這樣就會在清算階段破壞有限責(zé)任公司制度,使其喪失原有的商業(yè)信用,也使第三人缺乏交易安全的最后保障。所以股東確實(shí)不宜定位為直接的清算行為主體。
至于營業(yè)法人,筆者認(rèn)為應(yīng)指未發(fā)生終止事由的企業(yè)法人。企業(yè)法人在終止事由出現(xiàn)之前,可以在工商登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)活動;在終止事由出現(xiàn)后,即應(yīng)停止開展新的經(jīng)營活動,進(jìn)入清算階段。此時企業(yè)法人雖然未最終注銷登記,但營業(yè)法人資格及相應(yīng)的權(quán)利能力、行為能力應(yīng)該消滅。對營業(yè)法人和清算法人的區(qū)別在此不必贅述,但是對什么是清算法人卻難免有爭議。有觀點(diǎn)認(rèn)為,處于清算階段的企業(yè)法人即系清算法人,因而企業(yè)法人可以自行組織清算,包括以原有企業(yè)名義起訴、應(yīng)訴。筆者認(rèn)為,上述觀點(diǎn)并不可取。企業(yè)法人自行組織清算既沒有任何法律依據(jù),也缺乏法理邏輯基礎(chǔ)。企業(yè)法人自行清算的行為實(shí)際上是由原有的董事、經(jīng)理人員組織實(shí)施,沒有股東另派代表,也沒有有關(guān)機(jī)關(guān)和會計師、律師等專業(yè)人員參與,企業(yè)經(jīng)營者無需向清算組移交財產(chǎn)和會計帳冊、經(jīng)營憑證等并作相應(yīng)的說明。這種清算行為缺乏起碼的客觀公正基礎(chǔ)和必要的監(jiān)督,很有可能會首先滿足原有企業(yè)經(jīng)營人員的利益,難以保障其他債權(quán)人的利益,也可能會與股東的清算利益發(fā)生沖突,即打破了企業(yè)所有者與經(jīng)營者之間的平衡關(guān)系。企業(yè)法人終止后進(jìn)入清算階段,只有通過成立清算組,發(fā)布清算公告,才具有清算意義上的公示效力,才能引起第三人的注意,使第三人能夠向清算組主張權(quán)利或履行義務(wù),且不再與原企業(yè)法人發(fā)生新的民商事關(guān)系。而企業(yè)法人自行清算則不具有上述公示效力,自然也不可能使第三人的利益因公示清算程序而得到保護(hù)。正如自然人不可能清理自己的遺產(chǎn)一樣,企業(yè)法人也不應(yīng)作為清算法人自行清理終止。倘若將清算組織理解為清算法人,將企業(yè)法人限定為營業(yè)法人,營業(yè)法人在終止事由發(fā)生后停止一切活動,其財產(chǎn)交由清算法人管理,未完成的民商事行為(如補(bǔ)發(fā)工資、補(bǔ)交稅費(fèi)、清理債權(quán)債務(wù)等)轉(zhuǎn)歸清算組織履行,似乎更能有效地落實(shí)企業(yè)法人清算制度,保障股東及第三人的合法權(quán)益。
三、企業(yè)終止債權(quán)債務(wù)的處理
1.處理企業(yè)終止債權(quán)債務(wù)的基本原則
企業(yè)法人終止后,該企業(yè)的股東有義務(wù)組織成立清算組織。清算組織依法清理企業(yè)財產(chǎn),可以對外起訴主張債權(quán)并直接受償,可以應(yīng)訴并以清理所得的財產(chǎn)償還債務(wù)。
企業(yè)終止而沒有成立清算組織的,該企業(yè)不再享有民事訴訟地位,不能以原企業(yè)名義起訴應(yīng)訴。該企業(yè)的股東不能直接作為原告起訴主張企業(yè)的債權(quán)。但股東可以作為應(yīng)訴被告,承擔(dān)組織成立清算組,以清理所得的財產(chǎn)償還債務(wù)的責(zé)任,這一判決的效力及于清算組織。在執(zhí)行階段,股東仍怠于清算的,債權(quán)人可申請法院裁定由債權(quán)人組織清算,清算費(fèi)用由股東承擔(dān)。
2.處理企業(yè)終止債權(quán)債務(wù)的例外情況
有的企業(yè)在起訴、應(yīng)訴時處于正常營業(yè)狀態(tài),而在訴訟開始之后發(fā)生終止的情況,此時訴訟是否應(yīng)繼續(xù)進(jìn)行,是在實(shí)踐中經(jīng)常遇到的問題。
如果依法成立了清算組織,可以將訴訟主體由終止企業(yè)變更為清算組織。因?yàn)榍逅憬M管理的是原企業(yè)的財產(chǎn),行使的權(quán)利和履行的義務(wù)都來源于企業(yè)法人,對原企業(yè)具有完整的繼承性,可以延續(xù)原企業(yè)的行為卻不能否定原企業(yè)已作出的意思表示,所以無論在訴訟的一審、二審、重審或執(zhí)行階段,都可以將清算組變更為新的訴訟主體。
在訴訟過程中企業(yè)終止又沒有成立清算組織的,情況較為復(fù)雜。在作為原告、上訴人、申訴人或執(zhí)行申請人的企業(yè)法人終止時,法院應(yīng)中止訴訟或執(zhí)行,給予一定時間,如一個月,通知要求該企業(yè)成立清算組織。清算組織成立后恢復(fù)訴訟,將訴訟主體變更為清算組織;逾期仍不成立清算組織的,裁定駁回起訴、上訴、申訴或執(zhí)行申請。作為被告、被上訴人、被申訴人、被執(zhí)行人的企業(yè)法人終止而不依法清算時,這一怠于清算的行為不應(yīng)影響法院和對方當(dāng)事人的訴訟活動,不應(yīng)因此而增加法院和對方當(dāng)事人的訴累,亦即怠于清算的責(zé)任后果應(yīng)歸于終止企業(yè)自身,而不能成為訴訟程序上的抗辯理由。所以法院無需中止訴訟來等待被告、被上訴人、被申訴人、被執(zhí)行人成立清算組織,無需變更主體即可繼續(xù)訴訟。