商業(yè)秘密民事案件訴訟指南

1、作為原告的訴訟指南

 

1.1 明確被告

當(dāng)事人應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，怎樣選擇與確定被告是提起訴訟的第一步，也是很重要的一步。

1.1.1 將跳槽職工與其所在單位列為共同被告

當(dāng)事人應(yīng)注意到，該方案的優(yōu)點(diǎn)是：能更好的獲得賠償并能夠比較徹底的解決問題；缺點(diǎn)是：容易讓跳槽職工與其所在單位團(tuán)結(jié)起來，從而增強(qiáng)被告方的對(duì)抗力。

1.1.2 僅將跳槽職工列為被告

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)注意到，僅將跳槽職工列為被告，能較好的將其孤立，利于在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候與其和解或調(diào)解；不利之處是，僅將跳槽職工列為被告，其賠償能力有限，且不足以讓其所在單位停止使用原告的商業(yè)秘密。

1.1.3不涉及跳槽職工時(shí)，將侵權(quán)（人）單位列為被告。

 

1.2 明確管轄地及管轄部門

1.2.1管轄地

當(dāng)事人可按實(shí)際情況選擇在被告所在地或侵權(quán)行為地進(jìn)行起訴，級(jí)別上一般由中級(jí)人民法院或者經(jīng)批準(zhǔn)的基層法院管轄。需提醒當(dāng)事人注意的是，侵權(quán)行為地包括行為地也包括行為結(jié)果地，行為地包括生產(chǎn)行為地也包括銷售地或允諾銷售地，結(jié)果地即為結(jié)果所在地但不能直接理解為原告所在地。

1.2.2 管轄部門

在侵權(quán)人同時(shí)又是權(quán)利人職工的時(shí)候，有關(guān)商業(yè)秘密糾紛往往會(huì)遇到勞動(dòng)仲裁部門以“涉及商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛應(yīng)該由法院管轄”不予受理，法院又以“涉及勞動(dòng)糾紛”也不予受理的尷尬局面。對(duì)此，一般的做法是，單純涉及商業(yè)秘密糾紛而不涉及其他勞動(dòng)糾紛的案件應(yīng)由法院直接受理，涉及商業(yè)秘密糾紛也同時(shí)涉及其他勞動(dòng)糾紛的應(yīng)由勞動(dòng)仲裁部門受理。

 

1.3 考查訴訟時(shí)效

1.3.1 知道或應(yīng)該知道侵權(quán)行為之日起兩年內(nèi)，可主張所有侵權(quán)損失。

1.3.2 知道或應(yīng)該知道侵權(quán)行為之日起已過兩年，只能主張起訴之日前兩年內(nèi)的損失。

 

1.4 確定訴訟請(qǐng)求

當(dāng)事人可視具體情況，提出以下訴訟請(qǐng)求：

1.4.1 停止侵害（適用于起訴時(shí)侵權(quán)行為仍在持續(xù)的案件）

1.4.2 賠禮道歉、消除影響（適用于侵權(quán)并致權(quán)利人信譽(yù)受損的案件）

1.4.3 賠償損失（適用于侵權(quán)并造成損害的案件）

1.4.4 返還財(cái)產(chǎn)（適用于侵權(quán)人占有了權(quán)利人附有商業(yè)秘密信息的物質(zhì)載體的案件，例如：技術(shù)圖紙等）

 

1.5 準(zhǔn)備證據(jù)

1.5.1 證明原告商業(yè)秘密存在的證據(jù)

1.5.1.1 有一定的技術(shù)、經(jīng)營信息存在及其具體內(nèi)容，該信息系原告所有或擁有合法使用權(quán)（依據(jù)最高法院的司法解釋，獨(dú)占許可被許可人可以直接提起訴訟；排他許可的被許可人可以與權(quán)利人共同起訴或者在權(quán)利人不起訴的情況下單獨(dú)起訴；普通許可的被許可人可以與權(quán)利人共同起訴，或者經(jīng)權(quán)利人書面授權(quán)而單獨(dú)起訴）。

1.5.1.2 該信息已經(jīng)原告采取保密措施。

1.5.1.3 該信息具有實(shí)用性，且能為原告帶來現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)利益或潛在的競爭優(yōu)勢。

當(dāng)事人應(yīng)該注意到，信息的存在及其管理性是需舉證證據(jù)中的核心，證明標(biāo)準(zhǔn)也比較高；而有關(guān)實(shí)用、價(jià)值性的證明一般都比較容易，證明標(biāo)準(zhǔn)也比較低，有時(shí)甚至因?yàn)槭恰帮@而易見”的而不要求舉證；有關(guān)非公知性的證明責(zé)任無需由原告承擔(dān)。

1.5.2 證明被告侵權(quán)行為的存在

當(dāng)事人應(yīng)該注意到，關(guān)于侵權(quán)行為是否存在，原告負(fù)有舉證責(zé)任，但其證明標(biāo)準(zhǔn)較低，一般只需證明到被告有接觸商業(yè)秘密的機(jī)會(huì)或能力即可。

1.5.2.1證明被告占有、使用或披露的信息與原告的商業(yè)秘密信息相同或相似。

有關(guān)該方面的證據(jù)，當(dāng)事人可自行委托或申請(qǐng)法院委托科委或有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。

1.5.3 證明原告所花費(fèi)用及損失的存在與數(shù)額。

1.5.3.1費(fèi)用：包括聘請(qǐng)當(dāng)事人的合理費(fèi)用及調(diào)查所化費(fèi)的合理費(fèi)用。

1.5.3.2損失：原告損失可以計(jì)算的以原告損失為準(zhǔn)，無法計(jì)算的以被告獲益為準(zhǔn)；

兩者均可計(jì)算且被告獲益高于原告損失的，按被告獲益計(jì)算，因?yàn)楸桓娅@益也即被告侵權(quán)行為對(duì)原告市場利潤的排擠，所以據(jù)此認(rèn)為被告獲益即原告損失也是可以的；兩者均無法確定的，按法定賠償，具體可參照專利侵權(quán)的損失計(jì)算方法來確定。

1.5.3.2.1原告損失

原告銷量的減少或被告的銷量（以兩者間高者為準(zhǔn)）乘以原告利潤加上因侵權(quán)而致的商業(yè)秘密價(jià)值的降低(商業(yè)秘密未被完全公開)，如侵權(quán)導(dǎo)致商業(yè)秘密被公開，則可依據(jù)商業(yè)秘密的評(píng)估價(jià)值的來確定損失的賠償，具體可根據(jù)研發(fā)成本、實(shí)施該商業(yè)秘密的手藝、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時(shí)間等因素來確定。

1.5.3.2.2被告獲益

侵權(quán)產(chǎn)品銷量乘以因使用商業(yè)秘密而帶來的利潤。

1.5.3.2.3法定賠償

按照《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條　的規(guī)定，“確定反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行”，即按照50萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)來確立。

 

1.6 向法院提出訴訟證據(jù)保全申請(qǐng)

當(dāng)事人應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，向法院提出訴訟證據(jù)保全是該類案件中原告獲勝的重要保障，具體方式可采用訴前證據(jù)保全也可采用訴后證據(jù)保全。

1.6.1訴前保全

需要說明的是，從保護(hù)原告利益以及為防止被告毀滅證據(jù)角度來看，采用訴前證據(jù)保全應(yīng)該是首選的方式，遺憾的是，目前立法及實(shí)踐中關(guān)于訴前證據(jù)保全的受理?xiàng)l件及程序均缺乏明確的規(guī)定，一般情況下，要法院受理訴前保全的申請(qǐng)是有一定難度的。

1.6.2 訴后保全

與訴前證據(jù)保全相比，訴后證據(jù)保全有明確的法律依據(jù)，法院的受理?xiàng)l件與程序也較為明確，所以對(duì)于提出的申請(qǐng)，法院一般都會(huì)受理。為了保證保全的實(shí)現(xiàn)，法院一般也都會(huì)采用先保全同時(shí)送達(dá)訴狀或后送達(dá)訴狀的辦法進(jìn)行操作。一般應(yīng)對(duì)以下證據(jù)提出保全：

1.6.2.1關(guān)于被告有侵權(quán)行為的證據(jù)。比如，被告持有原告客戶名單、技術(shù)資料的事實(shí)等。

1.6.2.2關(guān)于被告獲利情況的證據(jù)。比如，被告的生產(chǎn)、銷量、利潤等財(cái)務(wù)資料。

 

1.7 向法院提出采取臨時(shí)措施的申請(qǐng)

當(dāng)事人應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，訴前向法院提出采取臨時(shí)措施的申請(qǐng)，是防止商業(yè)秘密進(jìn)一步擴(kuò)散防止損失擴(kuò)大的有力保障，具體法律依據(jù)可適用《民事訴訟法》中關(guān)于先予執(zhí)行和財(cái)產(chǎn)保全的條款。

需要注意的，實(shí)踐中怎么操作，法院是不是同意做這樣的措施，這是一個(gè)難題，需要在個(gè)案中予以把握。

 

1.8 撰寫訴狀

當(dāng)事人在撰寫訴狀時(shí)應(yīng)注意，商業(yè)秘密侵權(quán)案件，往往會(huì)涉及到侵權(quán)之訴、違約之訴競合，其二者只能擇一，且法律適用、法律后果、管轄都會(huì)有所不同，因此，在訴狀撰寫時(shí)應(yīng)視具體案情，或者將訴由明確，或者先請(qǐng)求面寬一點(diǎn)，等到法庭上合議庭要求明確時(shí)再來選擇。

 

1.9 特別提示

當(dāng)事人應(yīng)該注意到，無法證明商業(yè)秘密的構(gòu)成常常是原告敗訴的原因之一，因此，在案件所涉信息是否能構(gòu)成商業(yè)秘密并不非常明了時(shí)，應(yīng)該考慮可否選擇“合同之訴”（以違反保密協(xié)議為由）、“侵犯著作權(quán)”、“不正當(dāng)競爭”等其他案由，或許退一步反而能更好的達(dá)到訴訟目的。

 

2、作為被告的訴訟指引

 

2.1以原告的信息并不構(gòu)成商業(yè)秘密為由進(jìn)行抗辯

2.1.1訴爭信息已為公眾所知悉（社會(huì)大眾或該行業(yè)中的普通人員可比較輕易的通過公開的手段取得），例如：

該信息已在國內(nèi)外的書籍、報(bào)刊等媒體上公開；

該信息已被國內(nèi)有關(guān)產(chǎn)品所公開；

經(jīng)有關(guān)機(jī)構(gòu)鑒定，該信息已是行業(yè)內(nèi)通知技術(shù)。

2.1.2 訴爭信息不具有實(shí)用性、不能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，即該信息僅在理論上成立，目前尚無法將其應(yīng)用到實(shí)際當(dāng)中，不具有實(shí)用性，也不能給原告帶來潛在的競爭優(yōu)勢。

2.1.3 訴爭信息未經(jīng)權(quán)利人采取保密措施或雖采取了保密措施，但顯然不足以保護(hù)該信息的秘密性，不足以讓他人知道該信息乃秘密信息。

 

2.2 以侵權(quán)行為不存在為由進(jìn)行抗辯

2.2.1被告使用的信息與原告的信息不相同也不相似。

關(guān)于這一點(diǎn)，當(dāng)事人可采用“密點(diǎn)對(duì)照”的方法進(jìn)行分析，即將原告主張的秘密信息中的要點(diǎn)與被告使用的信息中的要點(diǎn)進(jìn)行對(duì)照，以論證兩者間的相同及區(qū)別點(diǎn)。當(dāng)然，當(dāng)事人也可直接申請(qǐng)有關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)此進(jìn)行鑒定。

2.2.2被告沒有可以接觸到原告信息的條件與可能性。

2.2.3被告的信息有合法來源，比如：

使用已經(jīng)原告許可同意；

使用系從其他第三方善意取得，而且從未收到原告關(guān)于不能使用該信息的通知；

被告使用的信息系被告自己獨(dú)立取得的，與原告信息無關(guān)；

被告使用的信息系通過反向工程等其他合法方式取得的；

被告使用的信息來源于公開信息。

2.2.4被告所使用的信息是被告作為職工為原告工作時(shí)自然的也是不可避免的積累起來的經(jīng)驗(yàn)，它已經(jīng)成為被告?zhèn)�人價(jià)值與人格中不可分割的一部分，被告以其為他人工作并賴以謀生，并不侵權(quán)。關(guān)于這一點(diǎn)，需提請(qǐng)當(dāng)事人注意的是，對(duì)于被告故意采用記憶的方式帶走原告信息并披露或使用的，實(shí)踐中一般仍認(rèn)定其為侵權(quán)行為。

 

2.3 以損害不存在或數(shù)額計(jì)算沒有依據(jù)為由進(jìn)行抗辯

2.3.1原告銷量減少的計(jì)算不正確。比如：銷量減少還有其他市場因素等

2.3.2原告的利潤計(jì)算不正確。比如：將未使用商業(yè)秘密產(chǎn)品的正常利潤與因使用商業(yè)秘密信息而增加的利潤相混淆。

2.3.3損失的計(jì)算方式不對(duì)。比如：多重標(biāo)準(zhǔn)疊加計(jì)算。

2.3.4法定賠償不合理。