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| 河北律師薦讀:產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)防止量身定制 |
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作者：石家莊律師趙麗娜編輯錄入
出處：法律顧問網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com
時間：2008/9/29 18:36:00 |
中央企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息聯(lián)合發(fā)布的制度在取得拓展發(fā)布渠道和增強(qiáng)輻射能力的同時，也暴露了產(chǎn)權(quán)交易市場在發(fā)布轉(zhuǎn)讓信息規(guī)范性方面所存在的問題。其中，出讓方在設(shè)置受讓方資格條件具有明確指向性或違反公平競爭性尤其突出。比如：轉(zhuǎn)讓底價基本相同的標(biāo)的，對受讓方資產(chǎn)規(guī)模的要求細(xì)致入微，地域、行業(yè)、資產(chǎn)規(guī)模、財務(wù)狀況等條件疊加組合，具有明顯的量身定制的“嫌疑”。對有可能參與受讓的意向人而言，出讓方公開轉(zhuǎn)讓行為的真實性和交易平臺維護(hù)公平公正的立場都值得懷疑。
企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、特別是國有控股股東轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)，作為出讓方應(yīng)當(dāng)考慮如何借助產(chǎn)權(quán)交易市場實現(xiàn)充分發(fā)現(xiàn)買主和發(fā)現(xiàn)價格的目的，有時還有根據(jù)企業(yè)的實際發(fā)展需要尋找戰(zhàn)略伙伴等其他目的。鑒于有限責(zé)任公司的“資合和人合”的雙重性質(zhì)，為了保證交易的安全性，特別是國有股東通過轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)選擇合適的投資方“聯(lián)姻”，出讓方當(dāng)然可以對受讓方提出相關(guān)的條件。
量身定制愈演愈烈
出讓方提出的條件一般分為兩類：一類是要求受讓方應(yīng)當(dāng)接受的交易條件（或承擔(dān)責(zé)任和義務(wù)），如交易價格及支付方式、職工安置、債務(wù)承接等，如果交易達(dá)成，這些交易條件一般都作為交易合同的主要條款；另一類是要求作為交易“對家”自身所應(yīng)具備的必要條件，可分解為受讓方所具備的資信、能力、信用等方面的資格條件，這類條件既是參與交易活動的“門檻”，也是成交履約的保證。在產(chǎn)權(quán)交易的實踐中，由于轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的情形不盡相同，受讓主體的特征千差萬別，因而設(shè)置后一類條件的合理性難以把握。
部分出讓方為了實現(xiàn)難以明示的意愿，為特定的受讓方量身定制受讓資格條件，雖然這些條件從表象上來看并沒有增加受讓成本，卻盡可能地把一部分潛在的買方排斥在參與競買的范圍之外。條件越“苛刻”，排斥的買方越多，以達(dá)到形式上符合程序規(guī)定，實質(zhì)上有悖公平公正原則而轉(zhuǎn)讓給特定對象的目的。
量身定制受讓資格條件的情形一旦發(fā)生，往往成為下一個違規(guī)案例的比照標(biāo)準(zhǔn)，而且發(fā)展趨勢是愈加出格，令人啼笑皆非。這種頑癥頻繁并發(fā)，就會象大壩決堤一樣，極大地?fù)p害了產(chǎn)權(quán)交易市場的整體形象。因此，必須加強(qiáng)對出讓方設(shè)置受讓方資格條件的規(guī)范引導(dǎo)和審核把關(guān)。
加強(qiáng)審核把關(guān)維護(hù)公信力
首先，要針對不同的轉(zhuǎn)讓情形制定操作規(guī)范。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有不同情形，要區(qū)分國有資本全部退出還是通過轉(zhuǎn)讓尋找合適的戰(zhàn)略合作伙伴，轉(zhuǎn)讓前轉(zhuǎn)讓方擁有標(biāo)的企業(yè)的控股權(quán)還是參股權(quán)，轉(zhuǎn)讓是否涉及到銀行、證券、保險、基金等行業(yè)的對新進(jìn)股東有特殊要求等情形,并針對不同情形，進(jìn)一步細(xì)化規(guī)范要求,各交易機(jī)構(gòu)都按公平公正的準(zhǔn)則進(jìn)行審核,在一定程度上改變隨意設(shè)置受讓方資格條件的現(xiàn)象。
其次，把握與轉(zhuǎn)讓行為的相關(guān)性的尺度。衡量設(shè)置的受讓方資格條件是否必要，其把握的關(guān)鍵是與轉(zhuǎn)讓行為的相關(guān)性。如資格條件中對受讓方的財務(wù)狀況、支付能力等提出要求的，應(yīng)當(dāng)與轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的交易金額匹配，幾百萬元的掛牌價格，要求受讓方具有億元以上的注冊資本金或銀行存款的資信條件就明顯過高，其泛用排斥權(quán)的結(jié)果是限制公平競爭。
再次，設(shè)立“受讓方資格條件”的評判機(jī)制。在央企國有產(chǎn)權(quán)具體項目的轉(zhuǎn)讓過程中，如果情況確實非常特殊，設(shè)置的受讓方資格條件又不符合一般審核原則的，建議由4家交易所共同委派人員設(shè)立評判機(jī)制進(jìn)行案例評判，形成一致意見后報國務(wù)院國資委備案。這樣，既可以減少國務(wù)院國資委的審批壓力,也可以借鑒法院判例的方式，逐步完善設(shè)置受讓方資格條件的規(guī)范，更好地維護(hù)產(chǎn)權(quán)交易市場的公信力。
來源：《上海國資》沈立群
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