三、合同的履行
當(dāng)事人合同義務(wù)履行情況是確定當(dāng)事人違約責(zé)任的重要依據(jù)，也是雙方爭議的焦點。合同履行情況主要依據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)材料，對合同履行方式、時間、數(shù)量、質(zhì)量等進行證明。
第一，發(fā)包人的合同義務(wù)
1、取得建設(shè)工程施工許可證。建設(shè)工程施工許可證是工程合法建設(shè)的重要行政許可文件，是保證工程合法施的依據(jù)，在現(xiàn)行建設(shè)工程監(jiān)管體系下其作用舉足輕重。建設(shè)工程施工許可證的取得，一般來說是發(fā)包人的義務(wù)，但也需要承包人的配合，如提供相應(yīng)的施工單位的營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明、建設(shè)工程施工資質(zhì)和相關(guān)IC卡等材料。在一些不需要招投標手續(xù)的建設(shè)工程施工項目中，發(fā)包人未能取得建設(shè)工程施工許可證，承包人往往否認實際開工日期，主張以取得施工許可證為開工條件，從而達到逃避逾期竣工違約責(zé)任的目的。這時候當(dāng)事人雙方的證明責(zé)任是不同的。
2、發(fā)包人按約提供施工圖紙。發(fā)包人提供施工圖紙，承包方按圖施工，是建設(shè)工程施工合同的基本特征之一。在訴訟中，不但經(jīng)常出現(xiàn)發(fā)包人頻頻變更施工圖紙，導(dǎo)致工程量變更、工期延長等情況，還會在一些安裝工程中發(fā)生發(fā)包人不提供水電安裝圖紙而導(dǎo)致承包人另行委托設(shè)計并按圖施工的情況。這些事實，不但影響到對工程造價、工期損失的核定，也影響到對該部分設(shè)計圖紙的認定和設(shè)計費用的承擔(dān)。
3、發(fā)包人對工程量進度確認和相關(guān)簽證的確認。由于建設(shè)工程合同履行周期長、不可控因素多，通常會在履行過程中發(fā)生設(shè)計變更或工程量變更，而這些變更一般需要發(fā)包人或發(fā)包人委托的監(jiān)理單位簽證，才能對發(fā)生的這些工程造價予以核定。如果發(fā)包人未在約定的期限內(nèi)簽署同意或反對意見，顯然也會影響整個合同的順利履行。
4、發(fā)包人辦理竣工驗收手續(xù)以及進行工程結(jié)算。工程的竣工驗收是發(fā)包人的義務(wù)。發(fā)包人拖延竣工驗收，進而延誤工程結(jié)算進程，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。實踐中，發(fā)包人在收到工程結(jié)算報告后，未及時完成工程結(jié)算甚至拖延結(jié)算的情形，幾乎成了發(fā)包方的慣用手段，其目的是拖延履行支付工程款的義務(wù)。
第二，承包人的合同的義務(wù)
1、承包人在合同生效后根據(jù)發(fā)包人的開工令按時備料開工。在訴訟實踐中，要注意承包人提前開工和逾期開工的情況。
2、承包人在合同履行過程中按約向發(fā)包人提供工程進度月報和質(zhì)量報告。在按進度付款的施工合同中，一般約定承包人按月提供進度月報，經(jīng)發(fā)包人確認后付款。而實踐中常常發(fā)生承包人因法治意識不強而忽略了提供進度月報，導(dǎo)致承包人向發(fā)包人主張工程進度款時缺乏充分依據(jù)。而工程質(zhì)量報告，尤其是隱蔽工程的質(zhì)量報告，不僅是工程按約施工的依據(jù)，更是可以進行下步驟施工的依據(jù)。承包人未按約呈報質(zhì)量報告，不僅應(yīng)對工程質(zhì)量承擔(dān)法律責(zé)任，而且還可能使發(fā)包人在承包人完成下一步工序后以工程質(zhì)量不符合約定為由求拆除重做，此時承包人很難再向發(fā)包人主張該部分工程款項。
3、承包人不得違法分包或者轉(zhuǎn)包工程。如果承包人違反約定擅自分包或者轉(zhuǎn)包工程，則分包、轉(zhuǎn)包合同無效，承包人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。承包人應(yīng)當(dāng)向發(fā)包人承擔(dān)合同項下相應(yīng)的違約責(zé)任。(待續(xù))
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