進(jìn)出口商檢是由政府強(qiáng)制實(shí)施的行政行為，并且影響廣泛，直接關(guān)乎我國人民生命健康安全和生態(tài)環(huán)境、數(shù)百萬家企業(yè)、一半左右的進(jìn)出口貿(mào)易額，在行政措施上“應(yīng)該”屬于行政許可的一部分。但時(shí)至今日，國家有關(guān)部門仍未明確把進(jìn)出口商檢納入《行政許可法》規(guī)范范疇。這或許也是目前商檢制度存在諸多問題的根本原因之一。

進(jìn)出口商檢行為應(yīng)屬于行政許可

　　2003年7月1日起實(shí)施的《行政許可法》明確規(guī)定對(duì)六種事項(xiàng)可以設(shè)定行政許可，其中第一項(xiàng)“直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全等特定活動(dòng)，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項(xiàng)”，以及第四項(xiàng)“直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項(xiàng)”，都可以作為進(jìn)出口商檢實(shí)施的法定依據(jù)。

　　此外，《商檢法》規(guī)定“對(duì)列入種類表目錄的進(jìn)出口商品實(shí)施強(qiáng)制性檢驗(yàn)，未經(jīng)檢驗(yàn)或未經(jīng)檢驗(yàn)合格不準(zhǔn)銷售、使用或進(jìn)出口”的原則與行政許可的概念特征及性質(zhì)功能也是符合的，所以進(jìn)出口商品檢驗(yàn)行為在行政措施上應(yīng)該屬于行政許可。

　　既然進(jìn)出口商品檢驗(yàn)行為屬于行政許可，那它也就必須遵循行政許可的基本原則(合法，公開、公平、公正，便民，救濟(jì)，信賴保護(hù)，不可轉(zhuǎn)讓，監(jiān)督)，必須按照設(shè)定、實(shí)施、監(jiān)督檢查的程序和制度進(jìn)行規(guī)范。也就是說，不屬于行政許可允許內(nèi)容的事項(xiàng)，不應(yīng)該列為商檢內(nèi)容。

　　《行政許可法》第十二條第四項(xiàng)“直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項(xiàng)”，以及《商檢法》對(duì)于商檢內(nèi)容的規(guī)定，已經(jīng)明確了商品品質(zhì)、數(shù)量、重量、規(guī)格型號(hào)、包裝外觀等不屬于檢驗(yàn)要求內(nèi)容，不應(yīng)該列入種類表目錄的檢驗(yàn)內(nèi)容之中。但實(shí)際上，現(xiàn)行種類表中，居然有高達(dá)57%的屬于商品常規(guī)性能檢驗(yàn)。

　　另外，《行政許可法》第十三條規(guī)定，即使符合《行政許可法》第十二條要求，但仍可以通過其他方式予以規(guī)范的事項(xiàng),可以不設(shè)行政許可，包括公民、法人或其他組織能夠自主決定的;市場(chǎng)競(jìng)爭機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的;行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的;行政機(jī)關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。這既是為了充分利用市場(chǎng)和民間力量，節(jié)約行政成本，也是為了防止政府無限擴(kuò)權(quán)，侵犯公民和企業(yè)權(quán)利。

　　進(jìn)出口商檢種類表制定也必須遵循該條原則。特別是政府已經(jīng)采用行政監(jiān)督管理手段實(shí)施的商品類別,不應(yīng)再重復(fù)列入種類表強(qiáng)制檢驗(yàn)的范圍。例如，已經(jīng)實(shí)施的進(jìn)出口食品生產(chǎn)企業(yè)衛(wèi)生注冊(cè)/登記制度，出口產(chǎn)品質(zhì)量許可證制度(新《商檢法實(shí)施條例》中稱為“出口商品注冊(cè)登記管理”)，進(jìn)出口化妝品生產(chǎn)企業(yè)衛(wèi)生注冊(cè)登記管理制度，3C產(chǎn)品強(qiáng)制性認(rèn)證制度,進(jìn)口成套設(shè)備的監(jiān)督管理制度(該項(xiàng)工作更確切的表述應(yīng)是管理而不是檢驗(yàn))，出口危險(xiǎn)貨物包裝容器許可證制度。

　　從技術(shù)管理角度來說，上述注冊(cè)、登記、許可監(jiān)管制度已包括了生產(chǎn)體系的過程控制、實(shí)物產(chǎn)品的前期確認(rèn)、對(duì)體系和實(shí)物的后續(xù)監(jiān)管與抽查，這些控制條件下的商品風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)大大低于對(duì)進(jìn)出口商品的批次抽樣檢驗(yàn)風(fēng)險(xiǎn)，因此,再列入種類表的強(qiáng)制性檢驗(yàn)要求已無必要。但目前卻仍然作為種類表檢驗(yàn)內(nèi)容，而這種重復(fù)檢驗(yàn)竟然占到了現(xiàn)行商檢種類表的50%以上。

　　進(jìn)出口商檢技術(shù)規(guī)范缺失

　　《行政許可法》規(guī)定：“設(shè)定行政許可，應(yīng)當(dāng)規(guī)定行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)、條件、程序、期限”;“行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項(xiàng)、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請(qǐng)書示范文本等在辦公場(chǎng)所公示。申請(qǐng)人要求行政機(jī)關(guān)對(duì)公示內(nèi)容予以說明、解釋的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)說明、解釋，提供準(zhǔn)確、可靠的信息”。因此，國家商檢部門在制定、調(diào)整必須實(shí)施檢驗(yàn)的進(jìn)出口商品目錄(種類表)時(shí),不僅應(yīng)公布種類表目錄，還應(yīng)同時(shí)公布與種類表相配套的技術(shù)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)、合格評(píng)定程序，以便正確、及時(shí)執(zhí)行。但是，我國進(jìn)出口商檢至今為止仍沒有完整的技術(shù)規(guī)范體系，超過一半的商品沒有明確適用的檢驗(yàn)依據(jù)。

　　從公布時(shí)間來看，種類表和技術(shù)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該做到不僅提前公布,而且應(yīng)同步公布，否則仍會(huì)產(chǎn)生時(shí)差效果，難以保證公開和公正的要求。新《商檢法實(shí)施條例》規(guī)定“目錄應(yīng)當(dāng)至少在實(shí)施之日30日前公布”，“技術(shù)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)以及檢驗(yàn)方法的技術(shù)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)至少在實(shí)施之日6個(gè)月前公布”，但在實(shí)際工作中，很多技術(shù)規(guī)范公布時(shí)間不僅滯后于種類表，甚至干脆長期缺失。

　　不僅如此，在程序上，根據(jù)《行政許可法》第十九條規(guī)定，實(shí)施行政許可，特別是涉及公共利益的重大行政許可事項(xiàng)，必須在擬定階段由起草單位向社會(huì)進(jìn)行公告并舉行聽證。

　　由于進(jìn)出口商檢目錄種類和范圍廣泛，程序復(fù)雜，涉及資源配置與投入巨大，對(duì)人身健康、生態(tài)環(huán)境及進(jìn)出口貿(mào)易等有著直接影響，因此不能不認(rèn)為種類表設(shè)定是與公共利益有密切關(guān)系的重大國家行政行為。但《商檢法實(shí)施條例》僅規(guī)定“國家質(zhì)檢總局制定、調(diào)整目錄時(shí)，應(yīng)當(dāng)征求國務(wù)院對(duì)外貿(mào)易主管部門、海關(guān)總署等有關(guān)方面的意見”，是不夠充分的，也是不妥的。因?yàn)檫@些部門雖然是貿(mào)易主管部門,但仍然是行政機(jī)關(guān)，不能完全代表公共利益，更不能代表進(jìn)出口貿(mào)易相關(guān)人。因此種類表擬定過程中除征詢海關(guān)總署和商務(wù)部的意見外,還應(yīng)舉行聽證會(huì)或論證會(huì)，征求社會(huì)各界代表及相關(guān)企業(yè)的意見。

　　此外，《行政許可法》規(guī)定：“本法施行前有關(guān)行政許可的規(guī)定，制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定予以清理;不符合本法規(guī)定的，自本法施行之日起停止執(zhí)行�！钡�是至今為止，國家質(zhì)檢總局始終未表示過作為商檢主體行為的“進(jìn)出口商品檢驗(yàn)”是否屬于行政許可行為。2004年，質(zhì)檢總局把現(xiàn)有45項(xiàng)檢驗(yàn)檢疫方面行政審批項(xiàng)目上報(bào)國務(wù)院審改辦，結(jié)果保留42項(xiàng)，取消2項(xiàng)，改變管理方式1項(xiàng)，但其中并沒有涉及進(jìn)出口商品檢驗(yàn)項(xiàng)目。2005年12月1日新《商檢法實(shí)施條例》施行，國家質(zhì)檢總局仍未表態(tài)進(jìn)出口商品檢驗(yàn)歸屬行政許可性質(zhì)。

　　或許如此一來，進(jìn)出口商品檢驗(yàn)就可以規(guī)避《行政許可法》的約束，但是，這對(duì)于商檢依法行政，對(duì)于維護(hù)國家、消費(fèi)者和企業(yè)利益，卻無論如何不是好事情。