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外商投資企業(yè)辦事處變更事宜常見問題解答
作者:河北石家莊國(guó)際貿(mào)易律師編輯   出處:法律顧問網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com     時(shí)間:2010/5/30 14:27:00

外商投資企業(yè)辦事處變更事宜常見問題解答

來源: 作者:仇少明

1) 什么是外商投資企業(yè)的辦事處?

  外商投資企業(yè)的辦事處是依照《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及其《實(shí)施細(xì)則》設(shè)立的辦事機(jī)構(gòu)。其最大的特點(diǎn)是不能直接從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。外商投資企業(yè)設(shè)立的辦事機(jī)構(gòu)從事業(yè)務(wù)活動(dòng)的合法憑證是《外商投資企業(yè)辦事機(jī)構(gòu)注冊(cè)證》,依據(jù)該《注冊(cè)證》,可以刻制公章,開立銀行帳戶,從事業(yè)務(wù)活動(dòng)。

  2) 為什么現(xiàn)在開始工商行政管理部門不再受理外商投資公司辦事處的設(shè)立?

  答:依據(jù)之一:

  以前外商投資企業(yè)辦事處的設(shè)立,事實(shí)上是依據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》,而從法律上來講,公司性質(zhì)的外商投資企業(yè)的登記事宜應(yīng)當(dāng)適用《公司登記管理?xiàng)l例》,而《公司登記管理?xiàng)l例》中并沒有規(guī)定辦事處的設(shè)立。因此,從根本上而言,公司性質(zhì)的外商投資企業(yè)設(shè)立辦事處是沒有法律依據(jù)的。

  依據(jù)之二:  外商投資企業(yè)分支(辦事)機(jī)構(gòu)設(shè)立登記所需文件材料 樣表下載

  外商投資的公司分公司設(shè)立登記

  1、公司法定代表人簽署的《外商投資的公司分公司設(shè)立登記申請(qǐng)書》

  2、審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件

  3、公司法定代表人簽署的公司章程

  4、公司出具的分公司負(fù)責(zé)人的任職文件及身份證明復(fù)印件

  5、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所使用證明

  6、公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本的復(fù)印件(加蓋公司印章)

  7、前置審批文件

  8、其它有關(guān)文件

  (非公司)外商投資企業(yè)分支(辦事)機(jī)構(gòu)設(shè)立登記

  1、《外商投資企業(yè)分支(辦事)機(jī)構(gòu)設(shè)立登記申請(qǐng)書》

  2、審批部門的批準(zhǔn)文件

  3、原登記主管機(jī)關(guān)的通知函

  4、隸屬企業(yè)依法作出的決議

  5、負(fù)責(zé)人的任職文件

  6、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所或地址使用證明

  7、隸屬企業(yè)執(zhí)照復(fù)印件

  8、其它有關(guān)文件、證件

  從上可以看出,今后,非公司性質(zhì)外商投資企業(yè)則可以設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)。而公司性質(zhì)的外商投資企業(yè)只可以設(shè)立分公司,不能設(shè)立辦事處;

  依據(jù)之三:

  辦事處的設(shè)立依據(jù)是根據(jù)1988年的《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及其《實(shí)施細(xì)則》,而1994年的《公司登記管理?xiàng)l例》以及2005年出臺(tái)的《公司登記管理?xiàng)l例》都沒有涉及到外商投資的公司的辦事處的設(shè)立。因此,外商投資公司設(shè)立辦事處是沒有法律依據(jù)的。

  依據(jù)之四:

  根據(jù)我們向上海市工商行政管理局的了解,事實(shí)上上海市工商行政管理局已經(jīng)出了相應(yīng)的內(nèi)部指導(dǎo)文件,并且事實(shí)上也不再受理任何設(shè)立外商投資公司的辦事處的業(yè)務(wù)。

 3) 對(duì)于已經(jīng)設(shè)立的外商投資公司辦事處,應(yīng)該怎么處理?

  答:根據(jù)新公司法和相關(guān)法律、法規(guī),以及工商局的有關(guān)規(guī)定,對(duì)于已經(jīng)設(shè)立的外商投資企業(yè)辦事處必須盡快辦理完畢辦事處的注銷手續(xù),或者在注銷的同時(shí)辦理改設(shè)分公司的相關(guān)手續(xù)。

  4) 什么是外商投資企業(yè)的分公司?分公司與辦事處有什么區(qū)別?

  答:外商投資企業(yè)的分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu),分公司不具有企業(yè)法人資格。分公司與辦事處最重要的區(qū)別是分公司可以從事在其登記的經(jīng)營(yíng)范圍里的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

  5) 如果我們只是僅僅從事聯(lián)絡(luò)性的事務(wù),是否不需要設(shè)立分公司?如何區(qū)分經(jīng)營(yíng)性行為與聯(lián)絡(luò)性行為?

  答:當(dāng)前的法律、法規(guī)尚未對(duì)哪些行為屬于經(jīng)營(yíng)性行為,哪些行為屬于聯(lián)絡(luò)性行為予以明確的界定。但是,根據(jù)我們的研究以及向有關(guān)執(zhí)法部門了解,在實(shí)踐中,執(zhí)法部門對(duì)這兩種行為的認(rèn)定都具有較強(qiáng)的主觀性,很多時(shí)候企業(yè)和執(zhí)法部門所把握的認(rèn)定尺度是不一樣的。因此,我們的建議是,除非企業(yè)能夠絕對(duì)確保只是從事業(yè)務(wù)聯(lián)絡(luò),不存在其他任何經(jīng)營(yíng)性行為,否則,應(yīng)當(dāng)將辦事處改設(shè)為分公司。如果不設(shè)立分公司而開展業(yè)務(wù)活動(dòng),一旦被有關(guān)部門認(rèn)定存在或者涉及經(jīng)營(yíng)性行為,將會(huì)遭遇法律風(fēng)險(xiǎn)。

  6) 外商投資企業(yè)辦事處注銷和設(shè)立的期限如何?

  答:每個(gè)辦事處在設(shè)立登記時(shí)都有一個(gè)存續(xù)的期限,因此很多企業(yè)向我們咨詢是否可以在該期限屆滿以后才辦理相關(guān)手續(xù)。事實(shí)上,各地區(qū)的有關(guān)部門都會(huì)給出一定的期限要求各辦事處辦理完畢相關(guān)變更事宜,所以,一切手續(xù)都需要在該規(guī)定的期限前完成,而以前登記的存續(xù)期限對(duì)辦理變更手續(xù)沒有影響。比如,盧灣區(qū)的工商部門就要求區(qū)內(nèi)的辦事處必須在2006年5月31日前辦理完畢相關(guān)的變更手續(xù)。當(dāng)然,各區(qū)的期限會(huì)有不同,企業(yè)可以向當(dāng)?shù)氐墓ど滩块T咨詢,也可以留意本網(wǎng)站,我們會(huì)及時(shí)了解有關(guān)信息,并在第一時(shí)間發(fā)布出來。

  7) 注銷外商投資企業(yè)辦事處時(shí)需要注意哪些問題,程序如何?

  答:注銷辦事處或者設(shè)立分公司主要涉及工商變更手續(xù)和稅務(wù)變更手續(xù)。在工商變更手續(xù)中,要注意有的行業(yè)需要審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件等;在辦理稅務(wù)的注銷程序中還需要提交辦事處中外員工的相關(guān)情況,等等。此外,辦事處的變更當(dāng)然還會(huì)涉及到其他方面的問題,如職工的存留、聘用合同、工資及其他薪金的發(fā)放、單位銀行賬戶、單位車牌等各方面的變更,這也是需要各企業(yè)注意的。

  8) 哪些企業(yè)在注銷辦事處時(shí)需要事先取得審批部門的同意?

答:一些特殊行業(yè)的企業(yè),需要事先取得審批部門的同意。具體哪些行業(yè)可以就個(gè)案咨詢。

  9)哪些企業(yè)在設(shè)立外商投資企業(yè)分公司時(shí),需要事先獲得外經(jīng)委以及一些政府部門的審批?

  答:一些特殊行業(yè)的企業(yè),需要事先取得審批部門的同意。具體哪些行業(yè)可以就個(gè)案咨詢。

  10) 設(shè)立外商投資企業(yè)分公司時(shí),需要哪些條件,應(yīng)當(dāng)注意哪些問題,程序如何?

  答:(1)總公司注冊(cè)資本如期到位;

  (2)保稅區(qū)貿(mào)易公司設(shè)立區(qū)外分公司必須具有進(jìn)出口貿(mào)易權(quán)與國(guó)內(nèi)分銷權(quán);

  (3)通過上一年度的年檢;

  需要注意的問題以及具體的程序,請(qǐng)個(gè)案咨詢。

  11) 匯錦律師事務(wù)所在注銷外商投資企業(yè)辦事處和設(shè)立外商投資企業(yè)分公司業(yè)務(wù)上有什么優(yōu)勢(shì)?

  答:第一,匯錦律師事務(wù)所密切關(guān)注新公司法出臺(tái)后對(duì)于企業(yè)帶來的各方面的影響。在辦事處變更事宜上同樣如此。因此,此前已經(jīng)做了大量的信息收集與研究工作,并且與工商部門保持密切的聯(lián)系與溝通,更有,目前我們已經(jīng)代理了10多家辦事處的注銷和分公司設(shè)立事宜,對(duì)于相關(guān)程序、需要注意的問題等把握非常專業(yè);

  第二,由于采取對(duì)該專項(xiàng)法律服務(wù)的規(guī);\(yùn)營(yíng),因此總體成本降低,使得我們的此項(xiàng)專項(xiàng)法律服務(wù)的費(fèi)用具有相當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)性。

  關(guān)于分公司稅務(wù)方面的常見問題解答

  一、公司是否一定要設(shè)賬簿?

  答:是的。分公司獨(dú)立核算,應(yīng)當(dāng)設(shè)置賬簿。

  二、保稅區(qū)的貿(mào)易公司,在區(qū)外設(shè)立分公司時(shí),分公司的稅務(wù)登記是在保稅區(qū)做還是在區(qū)外做?

  答:只要存在實(shí)際經(jīng)營(yíng)行為,就必須進(jìn)行稅務(wù)登記。因此,分公司的稅務(wù)登記應(yīng)當(dāng)在區(qū)外進(jìn)行。

  三、區(qū)的貿(mào)易公司,設(shè)立分公司后,稅收如何繳納?

  答:這要區(qū)分稅種。

  (1)企業(yè)所得稅,應(yīng)當(dāng)匯總繳納,也就是說在總公司所在地繳納。因此,可以享受保稅區(qū)的稅收優(yōu)惠政策;

  (2)流轉(zhuǎn)稅,如增值稅、營(yíng)業(yè)稅等,應(yīng)當(dāng)在實(shí)際經(jīng)營(yíng)地繳納。

  (3)員工的個(gè)人所得稅,根據(jù)員工是與總公司簽署勞動(dòng)合同還是與分公司簽署勞動(dòng)合同為標(biāo)準(zhǔn),如果與總公司簽署勞動(dòng)合同的,則在總公司所在地繳納,如果與分公司簽署勞動(dòng)合同的,則應(yīng)在分公司所在地繳納。

  四、上述內(nèi)容的具體法律依據(jù):

  《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)所得稅管理若干問題的意見》等。


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