每個施工企業(yè)在工程款清欠過程中，都會遇到很多法律問題，能否把握工程款清欠工作中的這些法律問題特別是法律熱點與難點問題，將直接影響工程款清欠的效果。筆者結(jié)合親自辦理的工程款訴訟糾紛案例，將施工企業(yè)工程款清欠的法律熱點與難點問題歸納如下，以供廣大建筑施工企業(yè)參考。

　　一、訴訟時效

　　工程款超過訴訟時效，施工企業(yè)將喪失勝訴權(quán)，對方可以此為由拒付工程款。工程款追索的訴訟時效一般為2年，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。如果主張預(yù)付款或進(jìn)度款，則從合同約定的應(yīng)付款之日起算;如果主張結(jié)算款，則從結(jié)算完成后的約定付款之日起算。如果沒有約定付款時間，可以參考《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條的規(guī)定確定應(yīng)付款時間：當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：(一)建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日;(二)建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日;(三)建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。

　　很多工程竣工交付后遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過2年未收回工程款，如果工程款尚未結(jié)算，則訴訟時效還未起算，施工企業(yè)的工程款仍受法律保護(hù);如果在2年前就已完成結(jié)算，并已超過應(yīng)付款時間2年，發(fā)包方一直拖延不付，則已過訴訟時效。

　　工程款追索的訴訟時效為2年，這是一般原則，特殊情況下訴訟時效可以延長。第一種情況，在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。這要保留不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的相關(guān)證據(jù)。第二種情況，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。這種情況十分普遍，施工企業(yè)在訴訟時效即將屆滿時，應(yīng)當(dāng)提起訴訟，或者向?qū)Ψ教岢龈犊钜�求，或者與對方達(dá)成新的還款協(xié)議，這樣2年的訴訟時效就會重新計算。

　　筆者代理過這樣一個案件，2000年2月10日甲發(fā)包方將某工程承包給乙施工企業(yè)施工，2000年8月10日工程經(jīng)竣工驗收合格，2001年12月30日經(jīng)雙方結(jié)算工程造價為265萬元，剩余工程款65萬元一直未付。每年年底乙施工企業(yè)都發(fā)函催要剩余工程款，均無果。無奈于2005年12月30日向法院提起訴訟。甲發(fā)包方以本案工程款從結(jié)算完成到起訴時已長達(dá)四年之久，早已過了兩年的訴訟時效為由，請求法院駁回乙施工企業(yè)的訴訟請求。乙施工企業(yè)向法院提供了每年年底都發(fā)函催要剩余工程款的證據(jù)，訴訟時效發(fā)生了中斷，起訴時并沒有超過2年的訴訟時效。法院判決：乙施工企業(yè)發(fā)函催要剩余工程款，訴訟時效發(fā)生中斷，訴訟時效應(yīng)從最后一次發(fā)函之日起重新計算，甲發(fā)包方應(yīng)在三日內(nèi)支付乙施工企業(yè)剩余工程款65萬元及其利息。這個案件告訴我們，施工企業(yè)在工程款清欠工作中保留催要過工程款的證據(jù)的重要性，本案乙施工企業(yè)如果不能提供催要過剩余工程款的證據(jù)，65萬元工程款就可能血本無歸。

　　二、建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)

　　工程款優(yōu)先于銀行的抵押權(quán)，發(fā)包方不能按合同支付工程款，經(jīng)催告，施工企業(yè)可以申請人民法院拍賣在建工程或已完工工程，拍賣所得優(yōu)先支付給施工企業(yè)。但建設(shè)工程價款優(yōu)受償權(quán)從竣工之日(已完工工程)或約定竣工之日(在建工程爛尾)起必須在6個月內(nèi)行使，且不得對抗已付清大部分房款的消費者。因此，當(dāng)發(fā)包方出現(xiàn)財務(wù)危機，訴訟難以避免時，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在竣工后6個月內(nèi)及早向發(fā)包方催促工程款，否則過了6個月以后，工程款優(yōu)先于銀行抵押權(quán)的權(quán)利就不復(fù)存在，施工企業(yè)很有可能打贏了官司拿不到錢。

　　現(xiàn)實中，發(fā)包方受銀行的壓力，要求施工企業(yè)作出放棄建設(shè)工程價款優(yōu)受償權(quán)的承諾，以保證銀行貸款的絕對優(yōu)先權(quán)。施工合同將結(jié)算時間約定為竣工驗收合格后6個月以上，也將使建設(shè)工程價款優(yōu)受償權(quán)名存實亡。此類問題施工企業(yè)更應(yīng)慎重。

　　另外一個值的關(guān)注的問題是，因建設(shè)單位原因?qū)е鹿こ坦て谘诱`至約定竣工之日起6個月以后，施工單位才主張解除雙方的建設(shè)工程施工合同(在建工程爛尾)，并要求付清已完工工程的工程款，這時施工單位還有沒有優(yōu)先權(quán)?根據(jù)司法解釋關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)受償權(quán)從竣工之日(已完工工程)或約定竣工之日(在建工程爛尾)起必須在6個月內(nèi)行使的規(guī)定，施工單位似乎已喪失優(yōu)先權(quán)，但筆者認(rèn)為工程工期延誤的責(zé)任在建設(shè)單位，施工單位仍然享有優(yōu)先權(quán)。

　　三、工程款結(jié)算

　　工程款結(jié)算是施工企業(yè)工程款清欠的核心環(huán)節(jié)，也是發(fā)承包雙方的爭議焦點。施工企業(yè)在清欠時應(yīng)注意以下要點，最大化的維護(hù)企業(yè)利益。

　　1.施工合同價款確定方式

　　施工合同價款確定有三種方式，即固定價格合同、可調(diào)價格合同和成本加酬金合同。固定價格合同又分為固定總價合同和固定單價合同，又稱包干價合同，施工企業(yè)承擔(dān)較大的風(fēng)險，比如，2003年下半年的建筑材料價格大幅上漲等市場價格波動給施工企業(yè)帶來的影響是十分嚴(yán)重的。當(dāng)然，固定價合同也有對業(yè)主不利的情況發(fā)生，有業(yè)主向我咨詢這樣的問題，一個固定總價合同，經(jīng)結(jié)算審計原來的定價高了許多，能不能按實結(jié)算?我問他，如果經(jīng)結(jié)算審計原來的定價低了許多，施工單位要求按實結(jié)算，你同不同意?業(yè)主無語。目前大量合同采用可調(diào)價格合同，工程款按實結(jié)算，建筑材料價格按施工期間信息價的平均價調(diào)整計算，這類合同風(fēng)險較小，也比較公平。成本加酬金合同市場上很少采用�？傊�，不同的施工合同價款確定方式，直接決定工程款的結(jié)算。施工企業(yè)應(yīng)在簽約時明確施工合同價款的確定，以免結(jié)算時發(fā)生爭議。

　　2.計價方法

　　有的施工合同都采用我省94定額“直接費+綜合費率%”的形式約定工程款的計算方法。但是經(jīng)常因為表達(dá)不明，結(jié)算時容易發(fā)生爭議，工程款數(shù)額也可能會有天壤之別。有的合同把“直接費”寫成了“直接工程費”，把“綜合費”寫成了“管理費”，結(jié)果爭議就產(chǎn)生了，按照94定額，“直接費”就是指人工費、材料費、機械費，“直接工程費”卻包含直接費、其他直接費、現(xiàn)場經(jīng)費�！熬C合費”包括了間接費(企業(yè)管理費、財務(wù)費和其他費用)、稅金和利潤，而“管理費”最多指現(xiàn)場管理費和企業(yè)管理費，既然按浙江省94定額，“管理費”的計取標(biāo)準(zhǔn)明確了，諸如其他直接費、財務(wù)費、稅金等其他費用就應(yīng)該按94定額計算，如此，爭議發(fā)生了。而按照2003定額，上述名詞的含義又是不同的，不講清楚問題必然很多。

　　筆者代理了這樣的案件，某施工分包合同約定的計價方法為：“直接費按浙江省94預(yù)算定額計算，綜合費小高層按二類、多層按三類，取費下浮10%，稅費公司統(tǒng)一交付�！苯Y(jié)算時發(fā)包方認(rèn)為：取費下浮10%是指綜合費率下浮。施工方認(rèn)為：取費下浮10%是指綜合費用下浮，綜合費包含了稅費，這下浮掉的10%綜合費，就是交給公司的管理費、稅金和稅費。僅這個爭議就在200萬元以上。

　　3.材料價差

　　目前全省材料價差的習(xí)慣調(diào)整方法為：材料結(jié)算價格、結(jié)算價格指數(shù)應(yīng)以合同工期前80%的各月份內(nèi)發(fā)布的市場信息價為基礎(chǔ)，按算術(shù)平均法計算出單項材料結(jié)算價格，結(jié)算價格指數(shù)。但是，現(xiàn)在常見的問題是，本來10個月可以完成的工程，因為業(yè)主不按時支付工程進(jìn)度款，結(jié)果做了20個月;本來工程早就可以竣工驗收，因為業(yè)主拖延驗收，工期被拖了6個月。在被拖延的這10個月或6個月里，材料價格下跌了，按整個工期一平均，施工企業(yè)不劃算了，怎么辦?根據(jù)浙建定[1993]181號《浙江省建筑安裝材料預(yù)算價格動態(tài)管理實施辦法》，施工企業(yè)可以原合同工期內(nèi)的市場信息價的平均價進(jìn)行結(jié)算。工期延誤的責(zé)任在業(yè)主，由過錯方承擔(dān)責(zé)任，這樣處理也符合合同法的規(guī)定。

　　4.黑白合同

　　根據(jù)招投標(biāo)的結(jié)果簽訂的施工合同就是“白合同”，改變招投標(biāo)結(jié)果所簽訂的合同(大多以補充協(xié)議的形式出現(xiàn))就是“黑合同”。根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定，黑白合同的實質(zhì)性內(nèi)容(合同價款、質(zhì)量、工期)不一致的，最后以“白合同”為準(zhǔn)。比如，“白合同”約定的合同價款為：100%直接費+24.5%綜合費，“黑合同”修改為：100%直接費+6.5%綜合費，結(jié)算時發(fā)包人就得按“100%直接費+24.5%綜合費”付錢。施工企業(yè)在清欠中不要輕易放棄這個權(quán)利。

　　5.以“送審價”為準(zhǔn)結(jié)算工程款

　　施工合同中如果約定“發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后28天內(nèi)進(jìn)行審核，逾期不答復(fù)的，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件�！被蛘摺鞍l(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后28天內(nèi)審核完畢，逾期視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”的，根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定以及建設(shè)部第107號令《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》規(guī)定，施工企業(yè)有權(quán)以“送審價”為準(zhǔn)結(jié)算工程款。

　　四、工程款利息

　　發(fā)包方拖欠工程款就應(yīng)該支付工程款利息，因為工程款利息是法定孳息，只要存在工程款，利息就隨之產(chǎn)生，發(fā)包方在支付工程款的同時必須將相應(yīng)的工程款利息一并支付給施工企業(yè)，而且不論施工合同是否有效。

　　《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。工程款拖欠利息從應(yīng)付工程款之日開始計算，當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：(一)建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日;(二)建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日;(三)建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。

　　五、違約責(zé)任

　　根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》(示范文本)通用條款的規(guī)定，發(fā)包方不按約定支付工程款，屬于違約行為，應(yīng)承擔(dān)工程款利息和違約責(zé)任，違約責(zé)任在專用條款約定。如果合同對違約責(zé)任進(jìn)行了約定，施工企業(yè)不但可以得到違約金，還可以得到工程款利息。那種違約金和工程款利息不可兼得的觀點是錯誤的，因為違約金是用來賠償損失的，而工程款利息是工程款本身產(chǎn)生的法定孳息，它本來就是施工單位的，應(yīng)和工程款一并歸還。工程款利息并不是施工單位的損失，不屬于違約責(zé)任。

　　目前大量施工合同都沒有約定發(fā)包方不按約定支付工程款的違約責(zé)任，相反卻都約定了工期延誤的違約責(zé)任，即工期罰款，1000元/天，2000元/天，甚至3萬元/天。施工單位清欠時遇到最大的風(fēng)險就是工期延誤的違約責(zé)任。筆者遇到過這樣的案件，施工單位起訴發(fā)包方280萬工程款，發(fā)包方反訴施工單位300萬工期罰款，發(fā)包方的意圖很清楚，為什么不給錢?扣掉工期罰款你還欠我20萬嘛!因此施工企業(yè)一定要有證據(jù)意識，平時就要搞好簽證，收集好相關(guān)資料。

　　關(guān)于工期順延的資料包括：(1)開工報告，竣工報告�，F(xiàn)在很多項目有開工報告，沒有竣工報告，這下好了，發(fā)包方和你計算工期就算到竣工驗收合格之日。如果工程竣工后，兩個月才竣工驗收，豈不多了兩個月的工期罰款。(2)順延工期的簽證。非施工方原因?qū)е鹿て谘诱`，發(fā)包人應(yīng)予簽證�，F(xiàn)在的普遍問題是發(fā)包人不給施工單位簽證怎么辦?根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》(示范文本)通用條款的規(guī)定，發(fā)包人代表或監(jiān)理工程師在收到施工單位要求順延工期報告后14天內(nèi)予以確認(rèn)，逾期不予確認(rèn)也不提出修改意見，視為同意順延工期。很多施工企業(yè)不好意思提交要求順延工期報告，結(jié)果結(jié)算時發(fā)包人罰你工期罰款沒商量。(3)發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件的證明。(4)發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行的證明。(5)工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行的證明。(5)設(shè)計變更和工程量增加的證明;(7)一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時的證明。(8)不可抗力的證明。(9)業(yè)主另行分包項目未按時完工影響施工方按期竣工的證明。

　　六、保修金

　　大部分工程都要預(yù)留保修金。很多合同都約定：“保修期滿，保修金退清”。殊不知，這樣的約定等于保修金永遠(yuǎn)退不清�！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定基礎(chǔ)設(shè)施工程和房屋建筑的地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程的保修期為設(shè)計文件規(guī)定的合理使用年限，即終生保修，要退回全部保修金，豈不要等三五十年。

　　實際上，根據(jù)建設(shè)部《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》規(guī)定，保修金又稱建設(shè)工程質(zhì)量保證金，是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。缺陷責(zé)任期一般為六個月、十二個月或二十四個月，具體可由發(fā)、承包雙方在合同中約定。顯而易見，保修金的退還期限最長不應(yīng)超過2年為宜。發(fā)包方在2年內(nèi)退還保修金，施工單位仍承擔(dān)保修責(zé)任，保修金并不是施工單位承擔(dān)保修責(zé)任的唯一保證。很多施工企業(yè)長年拿不回保修金，與對這個問題的理解不準(zhǔn)確有關(guān)。
 

1、買受人善意取得的情況：

夫妻一方未經(jīng)對方同意，擅自偽造配偶同意出售的證明（比如找人代簽），與第三人簽訂房屋買賣合同，收取房屋價款并過戶的，從保護(hù)第三人善意取得的角度，法院一般會認(rèn)定買賣合同有效。其法律依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于貫徹民法通則若干問題的意見（試行）》第89條中規(guī)定：“在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。但第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益，對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償”。另外《婚姻法》解釋（一）第十七條第（二）款也規(guī)定：“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人�！�

2、未簽字一方以實際行為表明認(rèn)可房屋交易的：

雖然未經(jīng)夫妻一方簽字認(rèn)可，但在交易過程中，未簽字的一方參與了交易過程并默認(rèn)交易行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。比如，一對夫妻在多年前經(jīng)一方簽字，將共有房產(chǎn)一處賣與了第三方，并共同收取了房屋價款，騰空房屋將房屋交付買受人使用多年。從事實上講，未簽字的一方已經(jīng)以交付房屋的實際行為表明其認(rèn)可另一方出售房屋，多年后，僅以本人未簽字為由主張買賣合同無效顯然是不成立的。

近來，北京及其他地方的二手房買賣市場都非常活躍，很多中介公司為了賺取中介費，在交易過程中對買賣雙方及房產(chǎn)本身的相關(guān)材料審查及手續(xù)等把關(guān)不嚴(yán)，甚至主動為當(dāng)事人偽造相關(guān)文件，導(dǎo)致問題層出不窮。

由于二手房買賣確實有較強的專業(yè)性，在交易過程中存在著很大風(fēng)險，且買賣雙方對相關(guān)的法律法規(guī)很難全面了解，建議買賣雙方在二手房買賣過程開始時即聘請有責(zé)任感的律師代為辦理二手房買賣手續(xù)，審查相關(guān)資料和合同，律師會以其專業(yè)的法律知識和經(jīng)驗為您避免潛在的風(fēng)險。