全部有形資產(chǎn)已抵押的公司破產(chǎn)相關問題

一、公司破產(chǎn)的程序
公司破產(chǎn)要經(jīng)以下法定程序：
（1）破產(chǎn)的申請：破產(chǎn)申請，是指當事人（包括債務人和債權人，有擔保財產(chǎn)的債權人申請的必須有證據(jù)證明其擔保財產(chǎn)不足以清償其債權）向法院提出的宣告公司破產(chǎn)的請示。
（2）破產(chǎn)的受理：人民法院裁定或受理公司破產(chǎn)案件后，應當在10日內通知債務人和已知的債權人，并發(fā)布公告。債權人應當在收到通知后的30天內，未收到通知的債權人應當自公告之日起3個月內向人民法院申報債權，說明債權的數(shù)額有無財產(chǎn)擔保并提交證明材料。逾期申報債權的，視為自動放棄債權。
（3）破產(chǎn)的和解協(xié)議：
破產(chǎn)和解是指人民法院受理和解申請或破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人和債權人會議就債務人延期清償債務、減少債務數(shù)額等事項達成和解協(xié)議，經(jīng)人民法院認定后，終止破產(chǎn)程序的一種制度。
（4）破產(chǎn)的宣告：法院對債權人或債務人提出的破產(chǎn)申請進行審理，確認其具備法定條件的即可宣告破產(chǎn)。
（5）破產(chǎn)的清算：公司法規(guī)定，公司因不能清償?shù)狡趥鶆�，被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關法律的規(guī)定，組織股東、有關機關及有關專業(yè)人員成立清算組，對公司進行破產(chǎn)清算。
（6）破產(chǎn)終結：破產(chǎn)終結是指法院裁定的破產(chǎn)程序的終結。
企業(yè)破產(chǎn)法第四十三條第四款規(guī)定：“債務人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應當提請人民法院終結破產(chǎn)程序�！币罁�(jù)這一規(guī)定，在法院受理破產(chǎn)申請后、宣告破產(chǎn)前，債務人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應當提請人民法院終結破產(chǎn)程序。
如果管理人發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)中只有擔保財產(chǎn)、沒有無擔保財產(chǎn)，而且擔保財產(chǎn)在清償擔保債權后已沒有剩余財產(chǎn)可以分配給特定職工債權、稅款債權以及普通債權的，管理人就應當請求人民法院裁定終結破產(chǎn)。但在請求法院裁定終結之前，管理人應當將擔保財產(chǎn)向權利人清償完畢。
二、只有擔保財產(chǎn)的公司資不抵債是否申請破產(chǎn)，申請破產(chǎn)對擔保權的影響
1、擔保財產(chǎn)債權人享有別除權：
 “別除權”是指債權人不以破產(chǎn)程序，而由破產(chǎn)財產(chǎn)中的特定財產(chǎn)單獨優(yōu)先受償?shù)臋嗬�。債權人在破產(chǎn)程序中享有和行使別除權，需具備以下條件：（1）債權和擔保權合法成立和生效；（2）債權和擔保權符合破產(chǎn)法的規(guī)定；（3）債權已依法申報并獲得確認。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第9條的規(guī)定，有財產(chǎn)擔保的債權和無財產(chǎn)擔保的債權均應當進行申報。逾期未申報的視為自動放棄。又根據(jù)該法第15條的規(guī)定，已申報的債權，無論有無財產(chǎn)擔保，均應接受債權人會議的審查。只有經(jīng)過債權人會議確認的債權，方可依破產(chǎn)法的有關規(guī)定行使權利。所以，未獲得債權人會議確認的有擔保債權，不受別除權制度的保護。
2、擔保財產(chǎn)和債務人財產(chǎn)、破產(chǎn)財產(chǎn)的聯(lián)系和區(qū)別
先得弄清楚破產(chǎn)財產(chǎn)范圍
我國《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第28條第1款規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)組成：　破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結前所取得的財產(chǎn)；主要包括以下幾種：
A 因破產(chǎn)企業(yè)的債務人的清償和財產(chǎn)持有人的交還而取得的財產(chǎn)；
B 因未履行合同的繼續(xù)履行而取得的財產(chǎn)；
C 由破產(chǎn)企業(yè)享有的投資權益所產(chǎn)生的收益；
D 破產(chǎn)財產(chǎn)所生的孳息；
E 清算期間繼續(xù)營業(yè)的收益；
F 基于其他合法原因而取得的財產(chǎn)。
H應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權利。
這里所說的"其他財產(chǎn)權利"，指以上所列財產(chǎn)以外的具有金錢價值的請求權，主要包括：
a 應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的合同債權；
b 應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的非合同債權；
c 應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的票據(jù)權利；
d 應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的股東權；
e 應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他請求權。
另外，已作為擔保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)；擔保物的價款超過其所擔保的債務數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。我國《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第28條第2款規(guī)定："已作為擔保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)"。
因此，債務人財產(chǎn)包括擔保財產(chǎn)和破產(chǎn)財產(chǎn)，擔保財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。
另外，破產(chǎn)企業(yè)以劃撥方式取得的國有土地使用權也不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。
根據(jù)最高人民法院最新的司法解釋《最高人民法院關于破產(chǎn)企業(yè)國有劃撥土地使用權應否列入破產(chǎn)財產(chǎn)等問題的批復》的規(guī)定“根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》第五十八條第一款第（四）項及《城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第四十七條的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)以劃撥方式取得的國有土地使用權不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，在企業(yè)破產(chǎn)時，有關人民政府可以予以收回，并依法處置�！备鶕�(jù)國土資源部《關于印發(fā)〈國土資源部關于加強土地資產(chǎn)管理促進國有企業(yè)改革和發(fā)展的若干意見〉的通知》（國土資發(fā)[1999]433號）的規(guī)定“國有企業(yè)破產(chǎn)時，其原使用得劃撥土地可由市、縣人民政府組織出讓，變現(xiàn)資金設立專戶，優(yōu)先用于職工安置。”
3、債務人財產(chǎn)的處理或清償順利
根據(jù)<企業(yè)破產(chǎn)法>第四十三條之規(guī)定,破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖说呢敭a(chǎn)隨時清償.
我國破產(chǎn)費用的范圍應當包括：（1）破產(chǎn)財團的管理、變賣和分配所需的費用，包括聘任工作人員的費用。具體包括因管理而支付的倉儲費、運輸費、保險費等，因變賣而支付的鑒定費、評估費、拍賣費等，因分配而支付的公告費、送達郵費等。此外，還有聘任相應工作人員的報酬與費用。（2）有關破產(chǎn)案件的訴訟費用。包括：破產(chǎn)案件本身的受理費和其他訴訟費用；清算組為收取債權或行使撤銷權，或為全體債權人利益而對他人提起訴訟、申請仲裁及進行其它法律程序所支付的費用；他人以破產(chǎn)企業(yè)或破產(chǎn)財團為被告而提起訴訟時，清算組以破產(chǎn)財團名義應訴所應支付的各項費用。（3）清算組工作人員的報酬或費用，包括破產(chǎn)企業(yè)留守人員的報酬及勞動保險費用。無論清算組采取何種方式產(chǎn)生，清算組的工作都應當是有償?shù)�，該有償支付的報酬和費用是保證破產(chǎn)程序在清算組管理下順利進行的必要條件，故應列為破產(chǎn)費用。（4）破產(chǎn)程序開始后產(chǎn)生的稅款。對于破產(chǎn)企業(yè)所欠國家稅款的處理，破產(chǎn)法第三十七條規(guī)定，應先于破產(chǎn)債權、后于破產(chǎn)費用以及職工工資和勞動保險費用進行分配，并未對其產(chǎn)生于破產(chǎn)程序開始之前，抑或開始之后做出區(qū)分。
共益?zhèn)鶆談t可定義為：在破產(chǎn)程序進行中，為全體債權人利益或為程序進行之必需而對破產(chǎn)企業(yè)產(chǎn)生的一切請求權的統(tǒng)稱。共益?zhèn)鶆盏姆秶�包括：�?）清算組進行必要的民事活動所產(chǎn)生的債務。（2）清算組選擇履行破產(chǎn)宣告時尚未履行的雙務合同所生的債務。（3）他人對破產(chǎn)財產(chǎn)無因管理所產(chǎn)生的債務。（4）因破產(chǎn)財團不當?shù)美�而產(chǎn)生的債務。（5）清算組的職務侵權行為所產(chǎn)生的債務等。
破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆帐菫榱巳�體債權人利益而發(fā)生的費用,此費用的發(fā)生可在破產(chǎn)案件受理后的任何階段進行優(yōu)先清償.擔保債權人的擔保物權一般只有待破產(chǎn)宣告后分配財產(chǎn)時才予清償.故：
應該是A：破產(chǎn)費用——共益?zhèn)鶆铡�—擔保債權人受償——勞動債權——其他社保欠款和欠稅——無擔保普通債權 ；
而不是B：擔保債權人受償——破產(chǎn)費用——共益?zhèn)鶆铡�—勞動債務——其他社保欠款和欠稅——無擔保普通債權
     作為例外，破產(chǎn)法第一百三十二條規(guī)定：“本法施行（2007年6月1日）后，破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，依照本法第一百一十三條的規(guī)定清償后不足以清償?shù)牟糠�，以本法第一百零九條規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔保權的權利人受償�！币虼�，在債務人財產(chǎn)只有擔保財產(chǎn)而沒有無擔保財產(chǎn)的情形下，如果有企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十二條規(guī)定的優(yōu)先從擔保財產(chǎn)中受償?shù)穆毠�債權時，管理人就不應當將擔保財產(chǎn)先予處分并提請法院終結破產(chǎn)程序，而應當立即提請法院宣告破產(chǎn)，并在法院宣告破產(chǎn)后適用第一百三十二條規(guī)定，以滿足優(yōu)先從擔保財產(chǎn)中受償?shù)穆毠�債權的要求�?/FONT>