淺談合同的變更和轉(zhuǎn)讓
在現(xiàn)實情況中,合同往往會由于種種原因,發(fā)生合同內(nèi)容和主體的變化。本文將對合同的變更和轉(zhuǎn)讓進行一個簡單的歸納。
一、合同變更
(一)合同變更的概念
合同變更有廣義和狹義之分。廣義的合同變更包括:合同內(nèi)容的變更和合同主體的變更。前者是指合同的主體不變,合同的權利和義務予以改變的現(xiàn)象。后者是指合同關系保持一致性,僅改換債權人或債務人的現(xiàn)象。后者的實質(zhì)是合同的轉(zhuǎn)讓,將在本文第二部分表述。本部分僅探討狹義的合同變更,即合同內(nèi)容的變更。
1、合同變更的原因
(1)基于法律的直接規(guī)定。如債務人違約致使合同不能履行,履行合同的債務變更為損害賠償債務。
(2)法院的裁判或者仲裁機構的裁決。包括:
a.在合同因重大誤解而成立的情況下,有權人可請訴請變更或者撤銷合同。
b.情勢變更使合同履行顯失公平的情況下,當事人可以訴請變更合同。
(3)當事人協(xié)商一致,可以變更合同的內(nèi)容。
(4)形成權人行使形成權,使合同變更。
2、合同變更的條件
(1)原已存在著合同關系。合同的變更離不開原已存在合同關系這一條件。合同無效或者被撤銷,屬于合同自始無效;追認權人拒絕追認效力未定的合同,仍無合同關系。故此三種情況,均不屬于合同的變更。
(2)合同內(nèi)容發(fā)生變化。合同內(nèi)容的變更包括:標的;標的物的數(shù)量;標的物品質(zhì);價款或酬金;履行期限、地點或者方式;結算方式;違約金等的變更。
(3)合同的變更須依當事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及法院裁判或者仲裁機構裁決,有時依形成權人的意思表示。
(4)須遵守法律要求的方式。如法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記手續(xù)的,應當依照規(guī)定進行合同變更的批準、登記。
3、合同變更的效力
合同的變更,是以原合同關系的存在為前提,變更部分不超出原合同關系之外,原合同關系有對價關系的仍保有同時履行抗辯權;原合同債權所有的利益與瑕疵仍繼續(xù)存在,只是增加債務人負擔的情況下,非經(jīng)保證人或物上保證人同意,保證不生效力;物的擔保不及于擴張的債權價值額。
合同的變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力,未變更的權利義務繼續(xù)有效,已經(jīng)履行的債務不因合同的變更而失去法律依據(jù)。
合同的變更不影響當事人要求賠償損失的權利。
二、合同的轉(zhuǎn)讓
(一)合同轉(zhuǎn)讓的概念
合同的轉(zhuǎn)讓,實際上是合同權利義務的轉(zhuǎn)讓,是指合同當事人一方依法將合同權利、義務全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。
(二)合同轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)
1、合同的轉(zhuǎn)讓并不改變合同原有的權利義務內(nèi)容;
2、合同的轉(zhuǎn)讓發(fā)生合同主體的變化;
3、合同的轉(zhuǎn)讓涉及到原合同當事人雙方的權利義務關系、轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的權利義務關系。
(三)合同轉(zhuǎn)讓的原因
1、法律規(guī)定
(1)繼承法的規(guī)定
繼承開始后,繼承人承受被繼承人的財產(chǎn)上的一切權利義務,包括合同權利義務。繼承遺產(chǎn)應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務。
(2)擔保法的規(guī)定
保證人代為履行后取得債權人的地位,享有債權人對債務人的債權。
2、法律行為
(1)單方法律行為
例如:以遺囑將合同權利轉(zhuǎn)讓給受遺贈人;附義務的遺贈,在遺贈發(fā)生效力時,即同時成立債務承擔。
(2)合同行為
包括:轉(zhuǎn)讓合同、讓與合同和合同的概括轉(zhuǎn)讓。
(四)合同轉(zhuǎn)讓的類型
1、合同權利的轉(zhuǎn)讓
合同權利的轉(zhuǎn)讓,是指不改變合同的內(nèi)容,合同債權人將其權利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。包括合同權利的全部轉(zhuǎn)讓和合同權利的部分轉(zhuǎn)讓。債權人轉(zhuǎn)讓債權的,應當通知債務人。
2、合同義務的轉(zhuǎn)讓
合同義務的轉(zhuǎn)讓,是指不改變合同的內(nèi)容,債務人將其合同義務全部或部分地轉(zhuǎn)移給第三人。債務人將其全部合同義務轉(zhuǎn)讓給第三人,由第三人取代債務人的地位,叫做“免責的債務承擔”。債務人將其合同義務地轉(zhuǎn)讓給第三人,如果債務人與第三人連帶地向債權人負責,叫做“并存的債務承擔”;如果該債務人與第三人各自按份負其責任,則按按份之債的規(guī)則處理?梢,合同義務的轉(zhuǎn)讓其實質(zhì)是債務承擔。為保護債權人的利益,債務承擔須經(jīng)債權人同意。
3、合同權利義務的概括轉(zhuǎn)移
合同權利義務的概括轉(zhuǎn)移,是指合同當事人一方將其合同權利和義務一并移轉(zhuǎn)給第三人,由該第三人概括地繼受之。合同權利義務的概括移轉(zhuǎn)通常包括兩種情形:一為合同承受,一為企業(yè)合并。
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