新勞動法勞務派遣員工退回問題

勞務派遣在我國又稱為“勞動派遣”，是指派遣機構（勞務公司）與派遣單位（勞動者）建立勞動關系，而后將勞動者派遣到要派機構（實際用工單位），在實際用工單位的指揮監(jiān)督下從事勞動的一種用工形式。在勞務派遣關系中，存在著派遣單位與被派遣勞動者之間、受派單位與被派遣勞動者之間、以及派遣單位與受派單位之間三個法律關系。勞動派遣的最顯著特征就是勞動力的雇用和使用的分離，派遣勞動者與派遣單位(用人單位)有勞動關系之名卻無勞動之實，與用工單位無勞動關系之名卻存在勞動之實，形成了復雜的“有關系沒勞動，有勞動沒關系”的特殊形態(tài)。用工單位與被派遣勞動者之間建立的是用工關系，而非勞動合同關系。因此，有人認為在勞務派遣關系中，由于勞動者和用工單位不是勞動關系，不受勞動法調(diào)整，用工單位無需征得勞動者同意（只要和勞務派遣單位協(xié)商好）可以隨時將勞動者退回勞務派遣單位而無需承擔勞動法中用人單位應當承擔的責任。該觀點值得商榷，具體表現(xiàn)在：

第一、勞務派遣存在三方主體，三方法律關系，此觀點卻把三方法律關系片面化、孤立化，把用工單位與勞動者的用工關系完全與勞務派遣機構與勞動者的勞動關系和用工單位與勞務派遣機構的關系相分離。根據(jù)《勞動合同法》第59條的規(guī)定，勞務派遣單位派遣勞動者應當與接受以勞務派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務派遣協(xié)議。勞務派遣協(xié)議應當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責任，勞務派遣單位還應當將勞務派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。派遣單位與用工單位之間的法律關系較難界定：從簽訂的勞務派遣協(xié)議的主體來說，雙方是平等的民事主體在自愿、協(xié)商一致的基礎上訂立的合同，簽訂的過程也體現(xiàn)了意思自治的原則，具有民事合同的性質(zhì)；但是從協(xié)議的內(nèi)容上來說，涉及到勞動力這一不同于合同法上的合同標的，勞動力具有人身性這一特點決定了勞務派遣合同并不完全是民事合同，還具有勞動合同的性質(zhì)。因此，勞務派遣合同不僅僅要受到合同法的調(diào)整，更要受到《勞動法》的調(diào)整。用工單位與勞務派遣單位要訂立勞務派遣協(xié)議，并嚴格執(zhí)行協(xié)議，不能違反《勞動法》的規(guī)定，以犧牲勞動者的利益來達到勞務派遣協(xié)議的目的。

第二、《勞動法》第一條規(guī)定了勞動法的立法宗旨：為了完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當事人的權利和義務,保護勞動者的合法權益，構建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關系，制定本法。勞動法律關系，在其發(fā)生之時主體是平等的，但在其發(fā)展、消滅的過程中，用人單位與勞動者之間形成了管理與被管理，支配與被支配的隸屬關系，使勞動者處在相對弱勢的狀態(tài)。因此，法律在調(diào)整勞動法律關系時，對勞動者實行了偏重保護，實行強制保障制度，這表明公權力積極參與到勞動法律關系的發(fā)展過程之中，使得調(diào)整勞動關系的《勞動法》具有了公、私法雙重屬性。這與一般民事案件的主體平等性及“意思自治”原則有根本的區(qū)別。隨著我國市場經(jīng)濟的建立和發(fā)展，勞動用工情況多樣化，勞動關系發(fā)生了巨大的變化，出現(xiàn)了各種異化現(xiàn)象，如勞務關系、事實上的勞動關系等。但這改變不了《勞動法》仍是保護勞動者的法，具有濃厚的社會法色彩。因此，用工單位與勞務派遣單位惡意串通，損害勞動者的利益，這是違背《勞動法》的宗旨的。