民事訴訟的程序:
一、作為原告:
1、主體資格確認(rèn);(資質(zhì)證書)
2、確認(rèn)訴訟請求;(主張什么)
3、事實(shí)和理由;(要緊扣訴訟請求,圍繞訴訟請求)
關(guān)于訴訟請求:應(yīng)圍繞想干什么、主張什么權(quán)利、確認(rèn)其法律關(guān)系是否成立。
關(guān)于證據(jù):要收集、審查、判斷、運(yùn)用,并確認(rèn)證據(jù)的合法性、真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性。
二、作為被告:
1、要充分利用諸如“管轄權(quán)異議申請”等法律賦予的權(quán)利;
特別是支付令,無論如何必須提出“異議”,
質(zhì)證時,盡可能的說NO;
三、訴訟中,應(yīng)緊扣訴訟請求,尋找本案的爭議焦點(diǎn)有幾個;
第一個焦點(diǎn)是什么,代理人認(rèn)為是什么,依據(jù)什么;
…………
訴訟時,對案卷的分析,從程序、實(shí)體、法律適用等三個方面入手。
債權(quán)分為:合同之債;侵權(quán)損害之債;不當(dāng)?shù)美畟、無因管理之債。
證據(jù)收集準(zhǔn)備工作
進(jìn)行訴訟活動必須“以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”的原則,而事實(shí)不是強(qiáng)調(diào)客觀真實(shí),強(qiáng)調(diào)的是法律上的真實(shí),必須要有證據(jù)來證明的事實(shí)。所以,證據(jù)在訴訟中的作用是決定性的,在任何一個案件中,不能用充分的證據(jù)來證明自己的訴訟請求,無論你的辯論多么華麗,都是徒勞的。當(dāng)我們開始準(zhǔn)備訴訟時,首先就要進(jìn)行初步的證據(jù)的收集工作,具體來講要做好這樣幾個工作:
(一)收集證明當(dāng)事人之間法律關(guān)系存在的證據(jù)
從訴訟法的角度來講,就是要證明訴訟標(biāo)的真實(shí),當(dāng)事人之間確實(shí)存在某種法律關(guān)系,這樣才能進(jìn)行訴訟活動。合同糾紛,必須要有證明雙方合同關(guān)系存在的合同或其他證明文件;債務(wù)糾紛,必須有證明雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在的證據(jù),如欠條;侵權(quán)糾紛,必須有證明侵權(quán)事實(shí)存在的證據(jù);離婚案件,必須有證明雙方婚姻關(guān)系存在的法律文件,如結(jié)婚證,結(jié)婚證遺失要有民政部門的證明文件。這樣的一些證據(jù)是保證訴訟活動的前提。
(二)收集對方當(dāng)事人住所地或經(jīng)常居住地以及財(cái)產(chǎn)等方面情況的證據(jù)搞清對方當(dāng)事人的住所地或經(jīng)常居住地以及財(cái)產(chǎn)情況,對整個訴訟活動的進(jìn)行有重要意義。首先,搞清對方當(dāng)事人的住所地或經(jīng)常居住地,是確定案件管轄的前提,只有這樣才能確定在哪個人民法院起訴。而且,知道對方當(dāng)事人的真實(shí)地址,便于法院送達(dá)傳票等司法文件,一般來講,這方面的證據(jù)要原告提供,法院工作人員很難認(rèn)真調(diào)查這些問題。其次,搞清對方當(dāng)事人的真實(shí)地址以及財(cái)產(chǎn)情況,特別能夠便于對對方當(dāng)事人采取財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全等措施,勝訴后能夠方便執(zhí)行。
收集這些證據(jù)需要一定的技巧:
充分利用政府機(jī)關(guān)的公共資源。比如查找公民個人的信息,可以多利用公安部門的資源,因?yàn)楝F(xiàn)在全國身份證信息是聯(lián)網(wǎng)的,只要輸入幾個關(guān)鍵詞,在公安部門的網(wǎng)絡(luò)上是可以比較容易找到你想找的這個人。再如,查找公司信息,可以到工商部門的注冊登記中心,去查找這個公司的注冊文件,注冊文件有大量有用的信息,如公司章程、主要股東情況、財(cái)務(wù)報表等,這些能夠?yàn)樵V訟活動的繼續(xù)進(jìn)行提供幫助,特別是能夠提供很多繼續(xù)收集證據(jù)的線索。當(dāng)然,進(jìn)行這樣的調(diào)查需要有律師的參與,因?yàn)檫@些政府部門不對個人提供這些服務(wù)。
公司和公司是多年合作的貿(mào)易伙伴,雖然一直保持合作關(guān)系,但是公司對雙方的貿(mào)易關(guān)系,仍然是保持高度警惕,對每次雙方往來的文件、文書和傳真都?xì)w檔整理好,并且特意留心對方的往來帳戶的變動情況。后來,由于公司負(fù)責(zé)人的更替,雙方的合作陷入僵局,有幾筆交易發(fā)生糾紛,由于公司平時很好的收集了這些證據(jù),特別是對對方多個帳戶的變動情況掌握的很清楚,較好的采取了財(cái)產(chǎn)保全措施,使得其在訴訟中占據(jù)主動,并最終取得勝訴。
(三)收集整理有關(guān)訴訟時效方面的證據(jù)
訴訟時效問題決定權(quán)利人是否喪失勝訴的權(quán)利,當(dāng)我們在準(zhǔn)備起訴階段要檢查自己的糾紛是否已過訴訟時效期間,這一點(diǎn)已經(jīng)在上文中強(qiáng)調(diào)。
這里要講的是當(dāng)自己的糾紛已經(jīng)過了訴訟時效就要想辦法,證明存在訴訟時效中止和中斷的情況,利用法律法規(guī)的一些規(guī)定,采取一些方法,把這個不利的局面扭轉(zhuǎn)過來。
尋找證據(jù)證明存在訴訟時首先,要有書面的證明;其次,在得不到書面證明的情況下,可以要求律師或公證人員一起前往收集口頭證據(jù),尋找證人。
采取簽訂補(bǔ)充協(xié)議的補(bǔ)救措施。
根據(jù)法復(fù)(97)4號司法解釋的規(guī)定,對超過訴訟時效期間,當(dāng)事人對原債務(wù)達(dá)成還款協(xié)議的,應(yīng)當(dāng)依法保護(hù)。根據(jù)這個司法解釋,當(dāng)超過訴訟時效期間,當(dāng)事人可以先不去起訴,通過友好協(xié)商的手段,要求對方簽訂一個延期還款的協(xié)議,然后就可以在未來得到法律的保護(hù)了。要求對方當(dāng)事人在催款通知書上簽字或蓋章。
根據(jù)法釋(1999)7號司法解釋的規(guī)定,對于超過訴訟時效的債務(wù),如果借款人在催款通知書上簽字或蓋章,應(yīng)當(dāng)視為對原債務(wù)的重新確認(rèn),該債權(quán)債務(wù)關(guān)系受法律保護(hù)。根據(jù)這個規(guī)定,如果對方當(dāng)事人不愿重新簽訂還款協(xié)議,可以采取這個辦法。采取這個辦法前提是對方當(dāng)事人的經(jīng)辦人員不懂得這第些法律規(guī)定,否則他們會拒絕簽訂協(xié)議和在催款通知書上簽字和蓋章,因此收集這些證據(jù)時,一定不要泄漏可能提起訴訟的信息,保持高度的友好狀態(tài),否則對方警覺,找律師等專業(yè)人士咨詢后,就無法收集到這些證據(jù),只能接受敗訴的結(jié)果了。
(四)在訴訟準(zhǔn)備階段收集證據(jù)的局限
在訴訟準(zhǔn)備階段,收集證據(jù)的局限也要充分認(rèn)識到。
時間往往比較緊急,很難一下就收集到所有證據(jù)。收集證據(jù)是一個具有高度專業(yè)性的工作,不是一下就能完全收集全部證據(jù),特別是很多證據(jù)都不是當(dāng)事人本人可以收集到的,很多政府部門的公共資源在現(xiàn)階段,只對律師開放,而在訴訟準(zhǔn)備階段,很多當(dāng)事人還沒有決定是否聘請律師。
很多證據(jù)必須由法院代為收集。在當(dāng)前中國,律師的調(diào)查權(quán)受到很大的限制,很多證據(jù)就是律師也不能收集到,只能請法院代為收集,而在準(zhǔn)備訴訟階段,當(dāng)事人還沒有與人民法院開始訴訟活動,還沒有提起訴訟,人民法院是不會在此時介入,收集有關(guān)證據(jù)的。
還有很多證據(jù)是在對方當(dāng)事人手中,只有進(jìn)入到證據(jù)交換階段才能掌握。
由于以上的局限性,在訴訟準(zhǔn)備階段,初步收集證據(jù)的要求,就不能以最后開庭時的標(biāo)準(zhǔn)來確定。根據(jù)一般的律師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn),收集的證據(jù)能夠做到以下三點(diǎn),就可以完成訴訟準(zhǔn)備階段的證據(jù)準(zhǔn)備工作,開始決定是否進(jìn)行訴訟:
第一、能夠證明當(dāng)事人之間發(fā)生糾紛的法律關(guān)系確實(shí)存在。
第二、能夠證明當(dāng)事人之間的糾紛沒有超過訴訟時效期間。
第三、有支持自己訴訟請求的證據(jù),或支持自己訴訟請求的重要證據(jù)雖然暫時沒有,但是知道確實(shí)的證據(jù)線索,可以通過后期的證據(jù)調(diào)查工作
訴權(quán)不能濫用
一、案情:華女士是經(jīng)營農(nóng)藥的個體戶,她與河南青年報社簽訂了一份廣告刊登合同。約定,河南青年報社為其刊登六期農(nóng)藥廣告。每期廣告費(fèi)三百元,六期廣告費(fèi)共計(jì)一千八百元。合同簽訂后,華女士依約向河南青年報社交付廣告費(fèi)一千八百元。可河南青年報社一期廣告也沒有刊登,構(gòu)成根本違約。于是華女士向法院提起訴訟。并在訴狀中提出兩條訴訟請求:一、依法判令被告河南青年報社向原告退還廣告費(fèi)一千八百元。二、依法判令被告河南青年報向原告承擔(dān)違約責(zé)任,并賠償原告經(jīng)濟(jì)損失二十萬元。一審法院判決如下:一、被告河南青年報社自本判決生效之日起十日內(nèi)向原告退還廣告費(fèi)一千八百元。二、原告要求被告賠償經(jīng)濟(jì)損失二十萬元,因缺乏事實(shí)根據(jù)本院不予支持。三、本案訴訟費(fèi)六千八百元,被告承擔(dān)八百元,原告承擔(dān)六千元。原告因不服一審判決提起上訴,二審法院審理結(jié)果維持了原審判決。
二、案例評點(diǎn):本案是一起典型的濫用訴權(quán)案例。原告雖然是贏了官司,但是,因二十萬元經(jīng)濟(jì)損失請求不當(dāng)賠進(jìn)去訴訟費(fèi)六千元;被告雖然是輸了官司,但只承擔(dān)訴訟費(fèi)八百元。原告有權(quán)提出任何訴訟請求,但是,法院所支持的訴訟請求必須是合法的、有事實(shí)根據(jù)的,也就是有證據(jù)支持的訴訟請求。不合法的、沒有事實(shí)根據(jù)的訴訟請求是不可能得到法院支持的。本案華女士認(rèn)為,如果報社如約刊登了六期廣告,農(nóng)藥銷量就會很大,她就會賺二十萬元,因此要求賠償二十萬元。其實(shí),即使報社如約刊登了六期廣告,農(nóng)藥銷量也不一定會很大,盈利二十萬元就更是不確定的數(shù)字了。再說,華女士不可能能拿出因刊登六期廣告,就能盈利二十萬元的證據(jù)和計(jì)算根據(jù)。因此法院對本案的判決是正確的。
其實(shí)我國《民事訴訟法》設(shè)定訴訟費(fèi)本來就有限制當(dāng)事人濫用訴權(quán)的功能。本案華女士贏了官司輸了錢,受到了濫用訴權(quán)地懲罰。在這里我也順便提醒律師朋友,千萬不要為多收代理費(fèi)去鼓動當(dāng)事人故意加大訴訟標(biāo)的。