1994年12月，深圳甲公司與英國(guó)乙公司簽訂451號(hào)合同，甲公司向乙公司購(gòu)買(mǎi)法國(guó)產(chǎn)青霉素針劑15萬(wàn)瓶，總價(jià)款8萬(wàn)美元。
1995年3月20日，乙公司向中國(guó)衛(wèi)生部申請(qǐng)并取得了333號(hào)進(jìn)口藥品許可證。許可證規(guī)定，青霉素針劑的生產(chǎn)廠為：Teajon Co.原產(chǎn)地為法國(guó)。甲公司在得到乙公司已獲取許可證的通知后于1995年4月10日開(kāi)出信用證。信用證規(guī)定了麥頭標(biāo)志、藥品產(chǎn)地、單價(jià)、總價(jià)款和價(jià)格術(shù)語(yǔ)。
1995年5月30日，貨到目的港。經(jīng)目的港海關(guān)查驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)該批藥品的標(biāo)簽、批號(hào)、合同號(hào)、麥頭標(biāo)志與333號(hào)許可證允許進(jìn)口的藥品完全不符。1995年8月28日，目的港所在地的藥品檢驗(yàn)機(jī)關(guān)出具藥品檢驗(yàn)證書(shū)，確認(rèn)“本品由于生產(chǎn)廠牌與提供的進(jìn)口藥品許可證的生產(chǎn)藥廠名稱不符，不準(zhǔn)進(jìn)口”。
甲公司在得知上述書(shū)面文件后立即通知乙公司。乙公司致函甲公司表示，將重新申請(qǐng)臨時(shí)進(jìn)口許可證。雙方為此進(jìn)行了多次協(xié)商，但時(shí)至1995年11月13日仍未有結(jié)果。于是甲公司不得不將貨物退至法國(guó)馬賽港，但乙公司拒絕收回該批貨物，貨物又被退至中國(guó)大連港。
由于雙方的爭(zhēng)議得不到解決，甲公司于1996年3月4日提起仲裁。甲公司稱，乙公司的行為已經(jīng)構(gòu)成根本違約，要求解除451號(hào)合同，請(qǐng)求乙公司返還貨款及利息、總貨款價(jià)值10%的預(yù)期利潤(rùn)，承擔(dān)退貨運(yùn)費(fèi)及利息和貨在馬賽港因乙公司無(wú)理拒收而發(fā)生的倉(cāng)儲(chǔ)保管費(fèi)用以及中國(guó)海關(guān)關(guān)稅等。
乙公司辯稱，已經(jīng)正確履行451號(hào)合同，所交貨物完全符合合同規(guī)定。由于甲公司遲開(kāi)信用證，導(dǎo)致生產(chǎn)廠商無(wú)法及時(shí)通知甲公司，但商品的實(shí)際品質(zhì)與乙公司向中國(guó)衛(wèi)生部申報(bào)的樣品的品質(zhì)完全一致。在貨物未能通關(guān)的情況下，甲公司不積極向中國(guó)醫(yī)藥部門(mén)申請(qǐng)一次性進(jìn)口許可證，導(dǎo)致貨物最終未能入關(guān)。乙公司要求甲公司承擔(dān)自交貨時(shí)至目前的利息和全部損失，要求甲公司接受貨物，不同意承擔(dān)甲公司提出的任何損失。
法律評(píng)析
本案的核心問(wèn)題在于英國(guó)乙公司在合同的履行過(guò)程中是否根本違約。
一、保證貨物規(guī)格與申領(lǐng)的許可證上載明事項(xiàng)完全一致是本合同執(zhí)行的必要條件。
進(jìn)口到中國(guó)的藥品是否允許其進(jìn)口并如何履行進(jìn)口手續(xù)，應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)的法律規(guī)定進(jìn)行。根據(jù)中國(guó)的《藥品管理法》的規(guī)定，進(jìn)口藥品必須申請(qǐng)《進(jìn)口藥品許可證》。對(duì)已經(jīng)取得許可證的藥品品種，方準(zhǔn)許辦理進(jìn)口。許可證只對(duì)該證載明的品種和廠商有效。
根據(jù)上述規(guī)定，獲得進(jìn)口許可證并保證實(shí)際履行的貨物品種和廠商與許可證載明的內(nèi)容完全一致是任何藥品進(jìn)入中國(guó)的必備條件。在本案中，乙公司申領(lǐng)到進(jìn)口許可證，但乙公司運(yùn)抵中國(guó)的準(zhǔn)備交付給甲公司的藥品經(jīng)檢驗(yàn)與333號(hào)許可證核定的藥品完全不同。中國(guó)的藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)已經(jīng)確認(rèn)“貨物由于生產(chǎn)廠牌與許可證上的名稱不符，不準(zhǔn)進(jìn)口”，由此可見(jiàn)乙公司未能履行其應(yīng)負(fù)的合同義務(wù)，且導(dǎo)致這一情況出現(xiàn)的原因是由于乙公司自身的過(guò)錯(cuò)。由于自身的過(guò)錯(cuò)違反了中國(guó)有關(guān)法律的規(guī)定，導(dǎo)致貨物無(wú)法通關(guān)，乙公司沒(méi)有履行其應(yīng)有的法定義務(wù)。
二、乙公司的違約行為導(dǎo)致合同解除條件產(chǎn)生。
合同解除是指在合同有效成立之后，因當(dāng)事人一方的表示或者雙方的協(xié)議，使基于合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅的行為。在諸多引起合同解除的原因中，因當(dāng)事人一方違約，使合同履行成為不必要或不可能是常見(jiàn)的情形。《中華人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第18條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同或者履行合同不符合約定條件的，即違反合同。第29條規(guī)定，一方當(dāng)事人違反合同，以致嚴(yán)重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益時(shí)，另一方當(dāng)事人有權(quán)通知解除合同。
在本案中，由于乙公司的違約行為，合同項(xiàng)下的貨物無(wú)法通關(guān)進(jìn)入中國(guó)口岸，使得合同的履行成為不可能。由于乙公司不能履行其合同義務(wù)，合同訂立的目的則不能實(shí)現(xiàn)。此時(shí)，應(yīng)當(dāng)賦予另一方當(dāng)事人解除合同的權(quán)利，這樣，作為雙務(wù)合同的一方可以不履行對(duì)待給付的義務(wù)，解除其合同義務(wù)同時(shí)可以要求對(duì)方補(bǔ)償其受到的經(jīng)濟(jì)損失。
從本案的情況分析，實(shí)際上乙公司的行為已經(jīng)導(dǎo)致其根本違約�！堵�(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第25條規(guī)定：“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以致于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同”。而公約第49條第1款同時(shí)規(guī)定：“賣(mài)方不履行其在合同或本公約中的任何義務(wù)，等于根本違反合同，買(mǎi)方可以宣告合同無(wú)效”。對(duì)于根本違約，公約強(qiáng)調(diào)的是違約造成的后果和另一方當(dāng)事人對(duì)違約后果的預(yù)見(jiàn)，而一旦根本違約的情形出現(xiàn)，守約方就可以采取宣告合同無(wú)效的方式并采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施以減少自身的損失。這與我國(guó)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》中的規(guī)定是一致的。由于履行不可能的出現(xiàn)自然使得合同的目的落空，這時(shí)應(yīng)當(dāng)允許守約方采取解除合同或宣告合同無(wú)效的方式來(lái)尋求對(duì)自身利益的全面保護(hù)。
三、乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任范圍。
《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第19條規(guī)定，當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失，但是不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。而公約第74條規(guī)定，一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)當(dāng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤(rùn)在內(nèi)的損失額相等。上述規(guī)定反映了守約方提出損害賠償時(shí)的責(zé)任范圍。
關(guān)于責(zé)任范圍的確定，最高人民法院在《關(guān)于適用“涉外經(jīng)濟(jì)合同法”若干問(wèn)題的解答》第六項(xiàng)中明確規(guī)定，一方當(dāng)事人不履行合同或履行合同義務(wù)不符合約定條件的，除采取其他補(bǔ)救措施或者合同另有規(guī)定外，違約一方當(dāng)事人賠償另一方當(dāng)事人因此所受到的損失，一般應(yīng)包括財(cái)產(chǎn)的毀損、減少、滅失和為減少或者消除損失所付出的費(fèi)用，以及合同如能履行可以獲得的利益(在國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同中，就是指利潤(rùn))，但不得超過(guò)違約一方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)合同可能造成的損失。
本案中，乙公司應(yīng)當(dāng)歸還甲公司已經(jīng)支付的貨款和支付之日至裁決做出之日的利息;同時(shí)，由于乙公司違約導(dǎo)致退貨返運(yùn)法國(guó)和因乙公司無(wú)理拒絕接受退貨而運(yùn)回中國(guó)全過(guò)程中，甲公司發(fā)生的全部運(yùn)費(fèi)、倉(cāng)儲(chǔ)和保管費(fèi)及其利息。對(duì)于利潤(rùn)損失，如甲公司可以提供充分的證明，應(yīng)予以支持;對(duì)于海關(guān)關(guān)稅，因?yàn)楹贤?xiàng)下的貨物被禁止進(jìn)口，應(yīng)不繳納海關(guān)關(guān)稅，甲公司預(yù)交的海關(guān)關(guān)稅，可向中國(guó)海關(guān)申請(qǐng)索回，不作為損害賠償?shù)恼?qǐng)求要求乙公司支付。
