一)、專門用語定義

　　特許經(jīng)營合同涉及諸多的法律的、技術的和管理的專業(yè)問題，對合同中出現(xiàn)的一些專業(yè)用語，如管理體系、商標許可使用、區(qū)域保護、加盟金、特許經(jīng)營使用費、產(chǎn)品和服務的內(nèi)容等。因?qū)ι鲜鰧ｉT用語的理解不同，特許雙方經(jīng)常發(fā)生糾紛。為了避免這種情況發(fā)生，對這些專門用語的內(nèi)涵和外延進行明確界定具有重要的意義。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“管理體系是指特許人所有的有價值的專用商名、商標、建筑風格、培訓體系、財務體系、經(jīng)營訣竅和專有技術。它的核心內(nèi)容是某某商標及其經(jīng)營管理標準和技術質(zhì)量標準”。又如：“本合同所稱產(chǎn)品是指特許人代理銷售的某某牌石油化工全系列產(chǎn)品及特許人代理的各種汽車清洗養(yǎng)護設備。包括......”。

　　二)、特許經(jīng)營授權許可的內(nèi)容、范圍、期限和地域

　　通常特許經(jīng)營合同許可的內(nèi)容大致包括：許可使用的商標、商號、專利、專有技術和經(jīng)營訣竅等等。合同應明確規(guī)定它們的名稱、登記號及其它登記注冊情況有效期、許可使用的內(nèi)容、方式和地區(qū)等事項。簽訂合同時，被特許者應該審核有關權屬證書的原件。

　　特許權許可使用的范圍應明確規(guī)定使用的時間、地點、方式、使用權限等。

　　合同期限短則一年兩年，長則十年八年，最長可達二十年，通常為三至五年。期限的長短與行業(yè)特點、加盟店的投資大小、投資回收期長短等因素有關。

　　同時，合同應規(guī)定延長或者續(xù)訂合同的條件和期限。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“合同到期后，乙方(被特許者)要求延續(xù)特許經(jīng)營期限的，應在本合同期滿之日前60日，向甲方(特許人)提出書面申請，甲方同意延續(xù)的，應續(xù)簽合同：甲方不同意或乙方未提出申請的，合同終止。”

　　特許權使用的地域通常是指被特許人有權行使特許經(jīng)營權的地域范圍，它通常是用來限定被特許者使用的特許權的空間范圍的。同時，它也可以用來限定特許者在特定地區(qū)發(fā)展加盟商的數(shù)量，防止因特許者貪婪而無節(jié)制地發(fā)展加盟店，造成特許體系內(nèi)部發(fā)生惡性競爭，危害整個特許體系的健康運作，損害被特許者的利益。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“特許人承諾在合同有效期內(nèi)不再在某某省市某某區(qū)范圍內(nèi)發(fā)展其他加盟店�！鄙倘ΡＷo設定方式通常有：圓心加半徑、按行政劃區(qū)劃分、在地圖上標明、買斷地域發(fā)展權、指定賣場等等。

　　三)、特許者的基本權利

　　根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(暫行)》第八條規(guī)定：特許者的基本權利有：

　　第一、為確保特許體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務質(zhì)量的一致性，特許者有權對被特許者的經(jīng)營活動進行監(jiān)督。這是特許者的一項最基本的權利。監(jiān)督權是維護特許經(jīng)營體系統(tǒng)一性的最基本和最重要的手段，監(jiān)督權通常是通過執(zhí)行督導程序和制度來實現(xiàn)。雖然各企業(yè)的督導程序和制度并不完全相同，但其職能和目的是一致的，如麥當勞采用“神秘顧客”的手段來檢查監(jiān)督加盟店的產(chǎn)品、服務質(zhì)量，其效果十分良好。

　　第二、有權向被特許者收取特許經(jīng)營費及其他各種服務費用。特許經(jīng)營費是指加盟費和特許權使用費，有的企業(yè)還收取一定數(shù)額的保證金。這些費用應在特許經(jīng)營合同中約定，其他各種服務費用通常有廣告費、店面設計費、專項指導服務費、委托代理費等等。這部分費用通常在特許經(jīng)營合同以外單獨約定。這些費用既反映了特許經(jīng)營權的價值，同時又是特許者為被特許者提供各種服務的保證和源泉，有關各種費用的詳細問題我們在以后做專門討論。

　　第三、對違反特許經(jīng)營合同規(guī)定，侵犯特許者合法權益、破壞特許體系的行為，特許者有權終止特許合同，取消被特許者的特許經(jīng)營資格，這是特許四)、特許者的基本義務

　　根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(暫行)》第九條規(guī)定，特許者的基本義務有：

　　第一、將特許經(jīng)營權授予被特許者使用，并提供代表該特許體系的營業(yè)象征及經(jīng)營手冊。特許經(jīng)營權授予的依據(jù)是特許經(jīng)營合同，在形式上，通常舉辦一個象征性的授權儀式或頒布發(fā)授權證書，營業(yè)象征通常是指特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一店面設計、統(tǒng)一招牌、宣傳用品、工作服裝、營業(yè)方式等。經(jīng)營手冊是指《單店營運手冊》、《VI手冊》等。

　　第二、提供開業(yè)前的教育和培訓。通常是由特許者統(tǒng)一安排教育和培訓，如被特許者有特殊要求，雙方另行協(xié)商。

　　第三、指導被特許者做好開店準備。通常特許者為被特許者提供店址選擇、店面設計、廣告策劃、開業(yè)儀式的策劃。設備的安裝調(diào)試、物品采購、員工等方面的服務。

　　第四、提供長期的經(jīng)營指導、培訓和合同規(guī)定的物品供應。

　　五)、被特許者的基本權利

　　根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(暫行)》第十條規(guī)定，被特許者的基本權利有：

　　第一、 在合同約定的范圍內(nèi)使用特許者所賦予的權利。這里主要是指獲得特許者的培訓和指導，利用特許者的商標、商號、專利、管理經(jīng)驗等從事經(jīng)營活動。

　　第二、 有權獲得特許者所提供的經(jīng)營技術和商業(yè)秘密。這是被特許者購買特許經(jīng)營權的一個主要目的，但雙方應對如何正確使用經(jīng)營技術和商業(yè)秘密做出明確約定。

　　第三、 有權獲得特許者所提供的培訓和指導。特許者應安排好接受培訓的人員，充分利用培訓的機會提高自己的經(jīng)營管理水平。另外，被特許者接受特許者的指導是維持整個特許經(jīng)營體系的重要條件，對被特許者指導是維持整個特許經(jīng)營體系的重要條件。對此被特許者應該有正確的認識。從這個意義上講，接受特許者的指導不僅是被特許者的權利，同時也是義務。

　　六)、被特許者的基本義務

　　根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(暫行)》第十一條規(guī)定，被特許者的基本義務有：

 

第三、 有義務維護特許體系的名譽和統(tǒng)一形象。維護特許體系的名譽和統(tǒng)一形象不僅是特許者的要求，而且關系到被特許者的自身利益。在特許體系中，如某一個加盟店出現(xiàn)問題，就會影響到整個特許經(jīng)營體系。如深圳某連鎖超市發(fā)生“剁指事件”，很快影響到整個體系，使體系中所有的連鎖店營業(yè)額急劇下降。

　　第四、 有義務接受特許者的指導和監(jiān)督;

　　在特許經(jīng)營合同中，特許者和被特許者的基本權利和義務是相對應的，分別也反映在下面不同條款中。

　　七)、培訓和指導

　　對被特許者的培訓和指導是保證特許經(jīng)營體系完整統(tǒng)一的重要手段，特許經(jīng)營合同應明確規(guī)定培訓和指導的內(nèi)容、方式、有關費用的承擔等事項。培訓指導通常包括開業(yè)前的人員培訓、店址選擇、店面設計、營銷策劃和開業(yè)后的支持指導。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“(特許人)為加盟店提供技術骨干人員上崗前的專業(yè)培訓，并定期進行再培訓”。同時規(guī)定：“(特許人)有權以各種形式隨時對加盟店的服務質(zhì)量和產(chǎn)品質(zhì)量進行檢查、督導、鑒定和考核。在業(yè)務指導中，有義務幫助被特許者解決生產(chǎn)經(jīng)營中的管理和技術問題”。還規(guī)定：“乙方(被特許者)在加盟店開業(yè)前派送其有關人員接受總部培訓中心的培訓和考核，在得到甲方的培訓證書后方可上崗”，“甲方根據(jù)需要向乙方派出經(jīng)營管理、專業(yè)技術人員兩名，派出人員的權利義務關系包括費用負擔由甲乙雙方另行簽訂補充協(xié)議”。

　　對被特許者來說，獲得培訓和指導是自己的一項重要權利。在簽訂合同時，一定要將培訓的計劃、教材、地點、教師組成等情況了解清楚，并在合同中詳細注明。者的解約權。解約權的行使對特許雙方的影響很大，因此對相關條款的制訂應十分慎重。另一方面，由于特許經(jīng)營體系是一個利益的共同體，特許者應充分估計解除對整個特許經(jīng)營體系的不良影響，不是萬不得已，不要行使解約權。

　　八)、各種費用及支付方式

　　根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(暫行)》第十四條規(guī)定，特許者可向被特許者收取下列費用：

　　第一、 加盟金，即特許者在將特許經(jīng)營權授予被特許者時所收取的一次性費用。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“本合同訂立前，乙方須向甲方一次性繳納特許經(jīng)營加盟金五萬元”。

　　第二、 特許權使用費，即被特許者在使用特許經(jīng)營權的過程中按一定的標準或比例向特許者定期支付的費用。根據(jù)一九九七年財政部《企業(yè)連鎖經(jīng)營有關財務管理問題的暫行規(guī)定》第十六條的規(guī)定，加盟店根據(jù)合同，按不高于銷售額(營業(yè)額)3%的比例支付給特許者的與其生產(chǎn)經(jīng)營有關的特許權使用費，計入管理費用。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“在合同有效期內(nèi)，乙方應按特許企業(yè)總營業(yè)收入的3%按月向甲方交納特許經(jīng)營權使用費”，“自特許企業(yè)開業(yè)之日起，乙方應在每月結束的五日內(nèi)，將該月的特許經(jīng)營權使用費匯至甲方指定帳戶”。

　　第三、 保證金，即為確保被特許者履行特許經(jīng)營合同，特許者可要求被特者交付一定的保證金，合同到期后保證金應退還被特許者。保證金可以促使被特許者忠實履行合同，如被特許者違約，特許人可用保證金充抵特許權使用費和違約金。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“本合同訂立前，乙方須向甲方繳納十萬元保證金。合同期滿后甲方將保證金退還乙方，若乙方收到充抵通知后，必須在五內(nèi)將保證金補足。若乙方不能按期補足保證金，甲方有權終止合同并不再退還保證金”。

　　第四、 其它費用，即特許者根據(jù)特許經(jīng)營合同為被特許者提供相關服務，并收取的相應費用。如特許人派出專業(yè)技術管理人員的費用、廣告費用的分攤、店面設計費、專項指導服務費、委托代理費等等。這部分費用通常在特許經(jīng)營合同之外單獨約定。

　　九)、保密和限制競爭條款

　　商業(yè)秘密矢志不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)濟信息。商業(yè)秘密的屬性：實用性、保密性。

　　特許經(jīng)營合同的核心是無形資產(chǎn)的許可使用，其中對經(jīng)營訣竅、技術機密等的保密問題十分重要。因此特許經(jīng)營合同都有保密條款。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“乙方(被特許者)及加盟店應將《手冊》及為履行本合同所制定或批準的其它資料所含內(nèi)容列為機密，并使處于保密狀態(tài)。未經(jīng)甲方(特許人)書面同意，乙方及加盟店不得復制、記錄或以其它方式泄露給他人，乙方及加盟店承諾在整個合同期內(nèi)和合同期滿后十年內(nèi)，不將其所知悉的任何保密的知識、經(jīng)營方法等向其他個人、組織、公司透露”。

　　特許經(jīng)營最大的弱點就是容易制造出競爭者，為了防止被特許者學到企業(yè)的經(jīng)營訣竅和技術機密后獨立開展特許經(jīng)營業(yè)務，特許人往往在特許經(jīng)營合同中規(guī)定限制競爭條款。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“被特許者承諾‘在本合同有效期以及合同有效期屆滿后十年內(nèi)，被特許者不得從事與甲方(特許人)業(yè)務有競爭性的經(jīng)營活動’”。同時，特許合同還可以包含竟業(yè)禁止條款，竟業(yè)禁止條款是指特許者要求加盟者與其員工簽訂含有竟業(yè)禁止條款的勞動合同。

　　十)、特許經(jīng)營中加盟店的轉讓問題

　　加盟店經(jīng)營好壞不僅關系到加盟店的切身利益，而且關系到整個加盟體系的成敗。因此特許人對申請加盟者需要進行甄選，只有經(jīng)考核合格的申請者才獲準進入特許經(jīng)營體系。所以，特放人不允許被特許者擅自轉讓加盟店，對此，特許者應在合同中明確合同轉讓的條件。另一方面，申請加盟者應該充分注意不易退出特許體系這一點。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“未經(jīng)特許總部的書面同意，乙方(被特許者)不得擅自將加盟店轉讓給他人。否則，甲方(特許人)有權解除本合同，并追究乙方的違約責任”。

　　十一)、特許經(jīng)營中門店租賃期限和總部轉租權約定的問題

　　由于加盟店經(jīng)營的好壞關系到整個特許經(jīng)營體系的利益一旦某一個加盟店經(jīng)營不善關門歇業(yè)，整個特許經(jīng)營體系的聲譽和形象將受到影響。在這種情況下，特許總部總是要力圖接管該加盟店，使其盡可能恢復經(jīng)營。但是，對于一些投資大且必須在繁華地段開業(yè)的加盟店，總部的接管有時會遇到門店租賃的問題。如某特許經(jīng)營企業(yè)在某大城市有一家加盟店，開業(yè)時間是九八年底，被特許者的門店租賃期十年。開業(yè)后，由于被特許者沒有經(jīng)驗，加上沒有投入足夠的精力進行經(jīng)營管理，經(jīng)營情況不理想。經(jīng)協(xié)商，被特許者同意由總部接管該加盟店，總部擬將該店的經(jīng)營權授予給另外一個申請加盟者，但這涉及到門店轉租的問題。由于房價上漲等原因，原房東堅決不同意加盟店的接管者繼續(xù)承租該門店，而有關法律規(guī)定轉租房屋必須經(jīng)出租人同意。致使總部被迫放棄接管該加盟店的計劃，特許經(jīng)營體系在該地區(qū)的形象和聲譽受到一定的影響。其實這種情況是可以避免的。做法是：在被特許者與出租人簽訂門店租賃合同時，總部可以作為第三方介入，簽訂一個三方合同。在合同中規(guī)定，如被特許者經(jīng)營不善或其他原因需將加盟店交給總部接管時，在合同規(guī)定的承租期內(nèi)，被特許者有轉租權，總部或其同意的其他組織或個人享有承租權。