案例： A公司是由中國境內(nèi)的D公司在香港投資成立的全資公司，A公司與B公司在中國境內(nèi)投資C公司，A公司投資1500萬占75%股份。現(xiàn)A公司將C公司的股權(quán)作價1600萬轉(zhuǎn)讓給D公司。請問在這項交易中，A公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入是否按10%交預(yù)提所得稅？即交10萬。中國與香港的稅收協(xié)定是如何規(guī)定的？是按5%交還是在中國境內(nèi)是不用交？在締約一方交，即在香港繳稅就可以？ 

對于A公司的企業(yè)身份首先需要進行判定，A公司為境內(nèi)D公司在香港投資成立的全資公司，則首先需要對其按照下列規(guī)定進行判定。 

　　《國家稅務(wù)總局關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實際管理機構(gòu)標準認定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)[2009]82號）第一條規(guī)定，境外中資企業(yè)是指由中國境內(nèi)的企業(yè)或企業(yè)集團作為主要控股投資者，在境外依據(jù)外國（地區(qū)）法律注冊成立的企業(yè)。 

　　第二條規(guī)定，境外中資企業(yè)同時符合以下條件的，根據(jù)企業(yè)所得稅法第二條第二款和實施條例第四條的規(guī)定，應(yīng)判定其為實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)（以下稱非境內(nèi)注冊居民企業(yè)），并實施相應(yīng)的稅收管理，就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得征收企業(yè)所得稅。 

　�。ㄒ唬┢髽I(yè)負責實施日常生產(chǎn)經(jīng)營管理運作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責的場所主要位于中國境內(nèi)；（二）企業(yè)的財務(wù)決策（如借款、放款、融資、財務(wù)風險管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員批準；（三）企業(yè)的主要財產(chǎn)、會計賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀要檔案等位于或存放于中國境內(nèi)；（四）企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國境內(nèi)。 

　　1、如果A公司經(jīng)過上述條件的判定實質(zhì)應(yīng)為實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)即非境內(nèi)注冊居民企業(yè)，則應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第三條規(guī)定“居民企業(yè)應(yīng)當就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得繳納企業(yè)所得稅�！痹搼�(yīng)就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得征收企業(yè)所得稅，對于其轉(zhuǎn)讓B公司股份所取得的所得應(yīng)計入所得進行計算繳納企業(yè)所得稅。 

　　2、如果A公司經(jīng)過上述條件的判定不屬于實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。則應(yīng)屬于境外企業(yè)，對于其轉(zhuǎn)讓所持有境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)所得應(yīng)按下述規(guī)定進行處理：（1）應(yīng)在境內(nèi)繳納企業(yè)所得稅：《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第三條第三款規(guī)定，非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者雖設(shè)立機構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，應(yīng)當就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。 

　　《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第七條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第三條所稱來源于中國境內(nèi)、境外的所得，按照以下原則確定：（三）轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得，不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照不動產(chǎn)所在地確定，動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)的企業(yè)或者機構(gòu)、場所所在地確定，權(quán)益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照被投資企業(yè)所在地確定。 
　　因而，根據(jù)上述規(guī)定，A公司將其所持有境內(nèi)C公司的股權(quán)進行轉(zhuǎn)讓，A公司屬于在境內(nèi)未設(shè)立 、場所的非居民企業(yè)，而該項所得按照其所投資企業(yè)即C企業(yè)所在地確定，C企業(yè)在境內(nèi)，所以，A企業(yè)該項轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)為來源于中國境內(nèi)的所得，應(yīng)在境內(nèi)繳納企業(yè)所得稅。 

　�。�2）適用稅率：《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第四條第二款規(guī)定，非居民企業(yè)取得本法第三條第三款規(guī)定的所得，適用稅率為20%.第二十七條規(guī)定，企業(yè)的下列所得，可以免征、減征企業(yè)所得稅：（五）本法第三條第三款規(guī)定的所得。 

　　《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第九十一條規(guī)定，非居民企業(yè)取得企業(yè)所得稅法第二十七條第（五）項規(guī)定的所得，減按10%的稅率征收企業(yè)所得稅。 

　　（3）計稅依據(jù)：《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第十九條規(guī)定，非居民企業(yè)取得本法第三條第三款規(guī)定的所得，按照下列方法計算其應(yīng)納稅所得額：（二）轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得，以收入全額減除財產(chǎn)凈值后的余額為應(yīng)納稅所得額。 

　　（4）中港稅收協(xié)定：《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第十三條財產(chǎn)收益規(guī)定，轉(zhuǎn)讓一個公司股份取得的收益，而該公司的財產(chǎn)主要直接或者間接由位于一方的不動產(chǎn)所組成，可以在該一方征稅。 

　�。ㄗⅲ荷鲜鰲l款由《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排第二議定書》對其進行了修改，即：第四條 《安排》第十三條第四款及議定書第二條提及的公司財產(chǎn)不少于百分之五十由位于一方的不動產(chǎn)所組成，按以下規(guī)定執(zhí)行：在股份持有人轉(zhuǎn)讓公司股份之前三年內(nèi)，該公司財產(chǎn)至少百分之五十曾經(jīng)為不動產(chǎn)。） 

　　五、轉(zhuǎn)讓第四款所述以外的任何股份取得的收益，而該項股份相當于一方居民公司至少25%的股權(quán)，可以在該一方征稅。 

　　因而，根據(jù)以上情況，貴企業(yè)還需區(qū)分具體情況視在香港如何繳納。 

　�。�4）扣繳義務(wù)人：《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法>的通知》（國稅發(fā)[2009]3號）第三條規(guī)定，對非居民企業(yè)取得來源于中國境內(nèi)的股息、紅利等權(quán)益性投資收益和利息、租金、特許權(quán)使用費所得、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得以及其他所得應(yīng)當繳納的企業(yè)所得稅，實行源泉扣繳，以依照有關(guān)法律規(guī)定或者合同約定對非居民企業(yè)直接負有支付相關(guān)款項義務(wù)的單位或者個人為扣繳義務(wù)人。 

　　因而，D企業(yè)作為在本次交易中應(yīng)向A公司支付款項的單位應(yīng)為該項所得稅的扣繳義務(wù)人，負有代扣代繳義務(wù)。 

　　作為扣繳義務(wù)人在此項交易中應(yīng)負有以下義務(wù)：國稅發(fā)[2009]3號第四條“扣繳義務(wù)人與非居民企業(yè)首次簽訂與本辦法第三條規(guī)定的所得有關(guān)的業(yè)務(wù)合同或協(xié)議（以下簡稱合同）的，扣繳義務(wù)人應(yīng)當自合同簽訂之日起30日內(nèi)，向其主管稅務(wù)機關(guān)申報辦理扣繳稅款登記。簡稱合同）的，扣繳義務(wù)人應(yīng)當自合同簽訂之日起30日內(nèi)，向其主管稅務(wù)機關(guān)申報辦理扣繳稅款登記�！钡谖鍡l規(guī)定，扣繳義務(wù)人每次與非居民企業(yè)簽訂與本辦法第三條規(guī)定的所得有關(guān)的業(yè)務(wù)合同時，應(yīng)當自簽訂合同（包括修改、補充、延期合同）之日起30日內(nèi)，向其主管稅務(wù)機關(guān)報送《扣繳企業(yè)所得稅合同備案登記表》（見附件1）、合同復(fù)印件及相關(guān)資料。文本為外文的應(yīng)同時附送中文譯本。