共同投資成立新公司卻遭合作方侵權(quán)

　　2008年7月，安徽某公司法人代表吳某找到河南許昌某公司董事長(zhǎng)李某，要求由李某公司出資，兩家企業(yè)合作建立一家新工廠，雙方經(jīng)過多次協(xié)商最終達(dá)成一致意見，經(jīng)董事會(huì)研究，李某公司投資200萬元，吳某以其原有工廠全部資產(chǎn)折價(jià)100余萬元入股。新公司由李某出任董事長(zhǎng)，吳某任經(jīng)理，雙方簽訂了協(xié)議，設(shè)立了公司章程，規(guī)定了董事長(zhǎng)、經(jīng)理各自的職權(quán)。特別規(guī)定公司經(jīng)理擁有1000元以下財(cái)務(wù)決定權(quán)，1000元以上財(cái)務(wù)支出和經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)由董事長(zhǎng)決定，并在當(dāng)?shù)毓ど虣C(jī)關(guān)辦理了法人登記。

　　但是，當(dāng)雙方資金到位后，吳某卻以原先個(gè)人公司名義開展業(yè)務(wù)，而新公司賬戶上李某的投資款也被吳轉(zhuǎn)賬支取，用于其個(gè)人公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。李某得知消息后，立即召開公司董事會(huì)，對(duì)吳某違規(guī)行為進(jìn)行糾正，并派去會(huì)計(jì)出納和監(jiān)事監(jiān)督企業(yè)經(jīng)營(yíng)。但此后吳某并未讓上述人員履行職務(wù)。李某后向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。經(jīng)查，吳某行為嚴(yán)重違反了公司法規(guī)定，已觸犯刑律。公安機(jī)關(guān)以職務(wù)侵占罪立案?jìng)刹楹�，依法追回了李某公司的投資。該案目前已移送檢察機(jī)關(guān)審查起訴。

　　近年來，企業(yè)在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的法律意識(shí)不斷增強(qiáng)，具體表現(xiàn)為:企業(yè)一般都有自己的法律顧問;在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中特別是在從事民事法律活動(dòng)中，企業(yè)都會(huì)咨詢法律顧問或法律專家;在產(chǎn)生法律責(zé)任時(shí)都知道尋求法律幫助。但仍有許多企業(yè)產(chǎn)生這樣那樣的法律糾紛。究其原因，除了客觀因素外，企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的法律意識(shí)淡薄，不能嚴(yán)格依照法律履行程序也是重要原因。

　　法律對(duì)公司運(yùn)營(yíng)有嚴(yán)格規(guī)定

　　我國(guó)公司法對(duì)公司向其他企業(yè)投資，以及新公司設(shè)立后的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)均作出了具體的規(guī)定。公司法第十五條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資;但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。公司法第六條規(guī)定，設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司;不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。第十一條規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。公司法除了規(guī)定公司組織機(jī)構(gòu)的法定權(quán)限外，還賦予公司章程特定的權(quán)限。依據(jù)以上規(guī)定，投資人在與合作方聯(lián)合投資創(chuàng)辦新公司時(shí)，合作雙方應(yīng)嚴(yán)格依照公司法的規(guī)定，簽訂投資協(xié)議，明確雙方的權(quán)利義務(wù)，并訂立公司章程，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，具體約定董事長(zhǎng)、監(jiān)事、法人代表、經(jīng)理的工作權(quán)限和工作方式。在公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，雙方應(yīng)依照公司章程的規(guī)定，對(duì)新公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)管，規(guī)范各種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，發(fā)現(xiàn)合法權(quán)益被侵犯時(shí)應(yīng)及時(shí)依法維權(quán)。

　　依法履職是追究合作方侵權(quán)責(zé)任的首要條件

　　從法律層面看，李某成功維權(quán)的經(jīng)驗(yàn)可以歸結(jié)為以下三點(diǎn):

　　一是在公司成立前，除依法履行了法定的設(shè)立登記和投資審驗(yàn)程序以外，還訂立了詳細(xì)的公司章程，對(duì)雙方各自的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了明確的約定。特別是涉及投資雙方在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中資金管理使用權(quán)限等細(xì)節(jié)作了明確的規(guī)定。這些規(guī)定對(duì)于日后解決糾紛提供了依據(jù)。

　　二是在公司投入運(yùn)營(yíng)后，發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)運(yùn)用法律防止損失擴(kuò)大。在雙方產(chǎn)生糾紛之初，吳某曾以新公司經(jīng)營(yíng)虧損為由，要求李某公司承擔(dān)民事責(zé)任。而依據(jù)公司法的規(guī)定，新公司的債務(wù)只能在新公司的資產(chǎn)范圍內(nèi)償還，公司出資人不承擔(dān)連帶責(zé)任。李某依據(jù)該規(guī)定拒絕了吳某的不合理要求，并及時(shí)召開董事會(huì)對(duì)吳某超越經(jīng)營(yíng)管理權(quán)限的行為予以制止。

　　三是及時(shí)收集固定必要的證據(jù)，并及時(shí)報(bào)警。本案中吳某將李某公司的投資款項(xiàng)支取轉(zhuǎn)而以自己公司的名義經(jīng)營(yíng)，在李某召開董事會(huì)加強(qiáng)對(duì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)監(jiān)管后，仍然不予改正，這些行為都是吳某違法犯罪的有力證據(jù)。依據(jù)刑法第二百七十一條規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。李某將這些證據(jù)及時(shí)收集固定，對(duì)公安機(jī)關(guān)的偵查起到了有力的推動(dòng)作用。經(jīng)公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹�，吳某身為公司�?jīng)理，違反公司法和公司章程的規(guī)定，擅自將新公司的資金以自己公司名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。而根據(jù)雙方投資協(xié)議的規(guī)定，其原公司已經(jīng)折價(jià)入股成為新公司的股份，也就是說原有公司已不存在。吳某將新公司資金用于自己公司經(jīng)營(yíng)，并隱瞞收入，證明主觀上具有非法占有的故意。因此，吳某的行為已涉嫌職務(wù)侵占罪。