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國際貿(mào)易  
事實勞動關(guān)系的認(rèn)定
作者:余宇   出處:法律顧問網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com     時間:2009/8/13 18:29:00

小唐2006年通過司法考試,于2007年6月15日辦理了律師實習(xí),且實習(xí)證也于2007年6月15日下發(fā)。在此期間,小唐一直在一家外企公司工作,由于他實習(xí)的律師事務(wù)所沒有律師需要助理加上律所也沒太多的案子,所以小唐的實習(xí)就只是掛在這家律所,小唐繼續(xù)在原單位上班。2007年7月,小唐工作單位口頭通知小唐調(diào)整工作崗位并降低工資標(biāo)準(zhǔn),(小唐與其工作單位沒有簽訂書面的勞動合同)小唐不同意,其工作單位通知他,不同意調(diào)整,公司就不能繼續(xù)任用小唐,雙方遂發(fā)生糾紛,并訴之北京市仲裁委。在審理過程中,小唐認(rèn)為即使其與工作單位沒有簽訂書面的勞動合同,但其入職時雙方已經(jīng)口頭約定了具體的工作崗位和工資標(biāo)準(zhǔn)。單位沒經(jīng)過與其協(xié)商同意,擅自調(diào)整工作崗位及工資標(biāo)準(zhǔn),是不具有變更合同效力的,小唐認(rèn)為單位單方面解除勞動關(guān)系,依法應(yīng)給與一個月的經(jīng)濟補償和提前一個月通知的代通知金。對方答辯說,小唐應(yīng)聘的工作崗位是公司的法律顧問,且小唐是一名實習(xí)律師,公司每個月都按時發(fā)放了服務(wù)費。小唐與公司之間不存在勞動關(guān)系,而應(yīng)該是勞務(wù)關(guān)系。小唐出具了公司每月發(fā)放的工資對賬單,還有其與公司辦理交接的各項手續(xù)清單,包括小唐在公司工作時涉及行政、出納、公章等的各項工作交接清單。仲裁員認(rèn)為:小唐應(yīng)聘公司的法律顧問,雖沒有簽訂書面的勞動合同,但從入職起已經(jīng)與用人單位建立了事實勞動關(guān)系,但從小唐的實習(xí)律師證發(fā)放那天起,就視為小唐從原公司主動離職。故對小唐的解除合同經(jīng)濟補償和代通知金不予支持。
小唐拿到裁決后,覺得很是可笑,認(rèn)為即使是其實習(xí)證發(fā)放了,但其一直在公司工作,公司也一直發(fā)放其工資,一直到小唐交接工作當(dāng)天。怎么就在實習(xí)證發(fā)放當(dāng)天其就自動離職了呢?那什么叫事實勞動關(guān)系?事實勞動關(guān)系不就是沒有簽訂書面勞動合同,一方接收對方單位管理,為對方提供勞動,對方發(fā)放其工資,這就叫事實勞動關(guān)系。而其一直在單位上班,接收單位的管理,單位也發(fā)放其工資,怎么就視為主動離職了呢?小唐電話咨詢了幾位資深的勞動法律師,決定向法院提起訴訟。
一審中,法官經(jīng)過與對方單方面所謂的溝通后,認(rèn)為,用人單位有權(quán)根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營特點和經(jīng)濟效益,依法自主確定本單位的工資分配方式和工資水平。認(rèn)定該用人單位調(diào)整工作崗位降低工資,是用人單位依法享有的經(jīng)營自主權(quán),故駁回小唐的訴訟請求。
小唐拿到這份判決的時候,感到很是滑稽,直接提起上訴,上訴狀中小唐認(rèn)為,用人單位的經(jīng)營自主權(quán)無可厚非,但用人單位在自主決定本單位的工資分配方式和工資水平應(yīng)該是在與勞動者簽訂勞動合同之前或者形成事實勞動關(guān)系之前,不能在合同簽訂或者事實勞動關(guān)系形成后,以此為借口擅自的變更勞動者的工作崗位和工資標(biāo)準(zhǔn)。否則勞動合同的簽訂就無任何的意義,勞動法對勞動者的保護(hù)也會顯得蒼白無力。故要求二審法院依法撤銷一審判決,依法改判。二審法院經(jīng)依法審理后,支持小唐的訴訟請求。
律師點評:小唐與其單位形成事實勞動關(guān)系,用人單位單方面解除勞動關(guān)系依法應(yīng)給予經(jīng)濟補償,仲裁員認(rèn)為自小唐律師實習(xí)證下發(fā)當(dāng)日,就視為小唐自動離職。這一觀點不正確,因為按照實習(xí)律師的規(guī)定,實習(xí)律師應(yīng)該到實習(xí)單位上班,否則得話,其實習(xí)期應(yīng)該是無效的,或者小唐應(yīng)接受律協(xié)的處罰,那是小唐跟律協(xié)之間的關(guān)系,不能以此否認(rèn)小唐從實習(xí)證下發(fā)當(dāng)日一直到7月份的事實勞動關(guān)系。
在一審中,法官的判決嚴(yán)重錯誤,該法條的適用前提就正如小唐所說,應(yīng)該是在用人單位與勞動者簽訂勞動合同之前,或者是在形成事實勞動關(guān)系之前。如果在簽訂勞動合同之后或者在形成事實勞動關(guān)系之后允許用人單位以該法條隨意的變更勞動者的崗位和工資的話,那勞動法的法律意義就顯得蒼白無力,對勞動者的保護(hù)也就是一紙空談。所謂的勞動合同內(nèi)容的約定就無任何意義。所以二審法院的判決應(yīng)該是維護(hù)了法律的尊嚴(yán)。捍衛(wèi)了勞動者的合法權(quán)利。

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