電子聊天（E-chat）實(shí)際上是一種以文字、語(yǔ)音為主的即時(shí)信息交流。

        網(wǎng)絡(luò)即時(shí)通訊（Instant Messaging）的原理（以QQ為例，QQ是即時(shí)通訊的實(shí)現(xiàn)形式之一）：

        我們經(jīng)常聽到TCP/IP和UDP(用戶數(shù)據(jù)包協(xié)議)這兩個(gè)術(shù)語(yǔ)，它們都是建立在更低層的IP協(xié)議上的兩種通訊傳輸協(xié)議。前者是以數(shù)據(jù)流的形式，將傳輸數(shù)據(jù)經(jīng)分割、打包后，通過(guò)兩臺(tái)機(jī)器之間建立起的虛電路，進(jìn)行連續(xù)的、雙向的、嚴(yán)格保證數(shù)據(jù)正確性的文件傳輸協(xié)議。而后者是以數(shù)據(jù)包的形式，對(duì)拆分后的數(shù)據(jù)的先后到達(dá)順序不做要求的文件傳輸協(xié)議。 QQ就是使用UDP協(xié)議進(jìn)行發(fā)送和接收“消息”的。當(dāng)你的機(jī)器安裝了QQ以后，實(shí)際上，你既是服務(wù)端（Server），又是客戶端（Client）。當(dāng)你登錄QQ時(shí)，你的QQ作為Client連接到騰訊公司的主服務(wù)器上，當(dāng)你“看誰(shuí)在線”時(shí)，你的QQ又一次作為Client從QQ Server上讀取在線網(wǎng)友名單。當(dāng)你和你的QQ伙伴進(jìn)行聊天時(shí)，如果你和對(duì)方的連接比較穩(wěn)定，你和他的聊天內(nèi)容都是以UDP的形式，在計(jì)算機(jī)之間傳送。如果你和對(duì)方的連接不是很穩(wěn)定，QQ服務(wù)器將為你們的聊天內(nèi)容進(jìn)行“中轉(zhuǎn)”。其他的即時(shí)通信軟件原理與此大同小異。如下圖所示：
                 
        即時(shí)通信原理示意圖

        1、從QQ服務(wù)器上獲取好友列表，以建立點(diǎn)對(duì)點(diǎn)的聯(lián)系；

        2、用戶（Client1）和好友（Client2）之間采用UDP方式發(fā)送信息；

        3、如果無(wú)法直接點(diǎn)對(duì)點(diǎn)聯(lián)系，則用服務(wù)器中轉(zhuǎn)的方式完成。

        IM（Instant Messaging）軟件的歷史并不久遠(yuǎn)，四位以色列籍的年輕人，在1996年11月推出了全世界第一個(gè)即時(shí)通訊軟件ICQ，取意為“我在找你”——“I Seek You”，簡(jiǎn)稱ICQ。90年代ICQ傳入我國(guó)以后，派生出 了OICQ、PICQ、PCICQ等幾十種ICQ工具軟件，其中深圳騰迅計(jì)算機(jī)技術(shù)公司開發(fā)的OICQ(open ICQ)是國(guó)內(nèi)第一個(gè)中文的ICQ 。①

        二、電子聊天記錄（以QQ為例）的法律歸屬

        （一）電子證據(jù)的學(xué)理認(rèn)識(shí)：電子證據(jù)三分法

        1、應(yīng)對(duì)電子證據(jù)做狹義概括

        對(duì)電子證據(jù)的認(rèn)識(shí)是一個(gè)過(guò)程，它是隨著技術(shù)的發(fā)展和其在訴訟中的應(yīng)用而不斷完善的。在此過(guò)程中曾基于不同角度出現(xiàn)過(guò)多種電子證據(jù)概念，例如有不同的學(xué)者從電子證據(jù)的內(nèi)容[1]、電子證據(jù)的地位[2]、電子證據(jù)的表現(xiàn)形式[3]以及證明力[4]不同方面分別進(jìn)行了定義。

        而筆者認(rèn)為，由于電子信息技術(shù)的生命與核心在于不斷地發(fā)展和創(chuàng)新，從而導(dǎo)致電子證據(jù)或以電子技術(shù)為基礎(chǔ)的一系列證據(jù)難以形成一個(gè)相對(duì)單獨(dú)完整的定義。要在進(jìn)行此類訴訟證據(jù)的研究中避免發(fā)生認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤，對(duì)電子證據(jù)的概念做出準(zhǔn)確表述既要考慮現(xiàn)實(shí)又要顧及發(fā)展，既要考慮學(xué)術(shù)又要顧及司法實(shí)踐。對(duì)此，筆者比較認(rèn)同學(xué)者常怡、王健的觀點(diǎn)，即：鑒于電子證據(jù)本身的靈活性，對(duì)其內(nèi)涵的界定有所限制，盡量避免電子證據(jù)與視聽資料、書證等傳統(tǒng)證據(jù)形式在外延上的過(guò)多交叉。從我國(guó)訴訟法的證據(jù)體系來(lái)看，從狹義上理解電子證據(jù)應(yīng)更為適宜，即界定范圍應(yīng)為與電子計(jì)算機(jī)緊密聯(lián)系的那類證據(jù)。

        2、電子證據(jù)三分法

        對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行正確的學(xué)理認(rèn)識(shí)的關(guān)鍵：既要認(rèn)清電子證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)的真正差異，又要看電子證據(jù)的出現(xiàn)是否突破了我國(guó)現(xiàn)有的證據(jù)分類和證明機(jī)制。如果證明機(jī)制相同，則應(yīng)歸入同一種證據(jù)；如果證明機(jī)制不同，則應(yīng)劃歸不同的證據(jù)種類。顯而易見的是電子證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)相比，不同之處在于信息的形成、載體和表現(xiàn)形式方面，其并未創(chuàng)造一種全新的證明機(jī)制。這就決定了電子證據(jù)并非一種全新的證據(jù)，而是在高科技沖擊下的傳統(tǒng)證據(jù)的新形式。因此，對(duì)應(yīng)于傳統(tǒng)證據(jù)七分法，筆者認(rèn)為基于對(duì)電子證據(jù)概念的狹義理解來(lái)判斷，電子證據(jù)只存在電子物證、電子書證、電子視聽資料三種。

        電子物證即英美法系國(guó)家的學(xué)者所說(shuō)的電子形式的“實(shí)在證據(jù) (Real Evidence)”，它是以電子信息的存在與狀況來(lái)證明案件事實(shí)的。電子物證可能在很多場(chǎng)合出現(xiàn)。例如，“黑客”犯罪中，入侵者在所侵入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中留下的關(guān)于自己計(jì)算機(jī)的電子“痕跡”即為電子物證，因?yàn)檫@種“痕跡”系計(jì)算機(jī)自動(dòng)生成的，而且是以其存在狀態(tài)來(lái)證明案件事實(shí)的。②再比如在一些高科技犯罪中，犯罪嫌疑人通過(guò)在已有電子設(shè)備上附加電子裝備來(lái)獲取非法利益，附加的電子裝備也是電子物證。③目前國(guó)內(nèi)有些用戶在通過(guò)電話撥號(hào)上網(wǎng)或者是通過(guò)中國(guó)電信的 ADSL 寬帶上網(wǎng)時(shí)，系統(tǒng)服務(wù)器會(huì)給用戶隨機(jī)分配動(dòng)態(tài) IP 地址，在這種情況下，動(dòng)態(tài) IP 地址可以反映計(jì)算機(jī)在網(wǎng)絡(luò)上的物理位置，也可以視為電子物證。

        電子書證(Electronic Document Evidence)：是以電子形式記載的，以其內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的證據(jù)。相對(duì)于傳統(tǒng)書證，電子書證的載體是磁盤、光盤等，記載的方式是 2 進(jìn)制下的“0”和“1”按編碼規(guī)則的排列組合。電子郵件和電子商務(wù)中的電子數(shù)據(jù)交換（Electronic data exchange）是典型的電子書證。在必要的時(shí)候，電子書證可以轉(zhuǎn)化為傳統(tǒng)書證。例如客戶在自動(dòng)柜員機(jī)（ATM）上取款的每次信息輸入都作為電子書證予以保存，取款完畢后，自動(dòng)柜員機(jī)會(huì)根據(jù)客戶的要求打印回執(zhí)，打印輸出的回執(zhí)就是電子書證轉(zhuǎn)化后的傳統(tǒng)書證。此外，手機(jī)短消息也可以認(rèn)為是電子書證。例如2003年4月27日，廣東警方破獲了利用手機(jī)散布“非典”謠言短消案，違法嫌疑人利用手機(jī)編寫了內(nèi)容為“中國(guó)衛(wèi)生部告知：非典型肺炎突破一萬(wàn)例，‘五一’節(jié)放假一天，請(qǐng)把信息轉(zhuǎn)發(fā)給10個(gè)用戶，您的手機(jī)賬戶上將獲得 188 元話費(fèi)，我剛試過(guò)是真的，快傳�！钡闹{言短消息，這里的謠言短消息就是電子書證。

        電子視聽資料(Electronic Audio-Visual Material)應(yīng)與傳統(tǒng)視聽資料作以下區(qū)分：一件視聽資料證據(jù),雖然基于各種原因使用了電子計(jì)算機(jī)，但這種使用并不是該視聽資料生成所必需的，那么其仍然只能算是傳統(tǒng)的視聽資料。比如司法實(shí)踐中廣泛使用的多媒體示證方式，由于計(jì)算機(jī)的使用只是為了將各種證據(jù)進(jìn)行編排，便于示證，各種證據(jù)的生成不以計(jì)算機(jī)為必備要件。其采集、審查手段也未發(fā)生任何變化，故并未改變?cè)�證據(jù)的性質(zhì)，不應(yīng)視為電子證據(jù)。再比如數(shù)字類攝影設(shè)備如數(shù)碼相機(jī),由于現(xiàn)在大多數(shù)數(shù)碼相機(jī)使用了芯片, 具有如剪接、旋轉(zhuǎn)、翻面等一些簡(jiǎn)單的圖片處理功能，不借助電子計(jì)算機(jī)也能獨(dú)立生成和存儲(chǔ)影像,這時(shí)電子計(jì)算機(jī)也僅充當(dāng)一個(gè)圖片深加工的角色,這類數(shù)字?jǐn)z影設(shè)備的攝制內(nèi)容就不應(yīng)作為電子證據(jù)看待。[5]

        （二）電子聊天記錄內(nèi)容的法律歸屬

        由于當(dāng)時(shí)技術(shù)條件的限制，最初的電子聊天軟件功能單一。時(shí)至今日，聊天軟件已更新?lián)Q代多次，它的功能也日漸強(qiáng)大，以最新的QQ版本為例：它集文字聊天、語(yǔ)音聊天、視頻聊天于一體，還可以和手機(jī)綁定實(shí)現(xiàn)手機(jī)與電腦的即時(shí)聊天。加上它的“文件傳輸”功能和相關(guān)軟件的輔助，使得QQ聊天內(nèi)容不單限于文字，體現(xiàn)出一定的復(fù)雜性。

        文字聊天記錄：對(duì)文字交流的記錄，是電子書證。現(xiàn)在QQ的文字交流內(nèi)容至少包括中文、外文、圖片、能反映聊天者意思的網(wǎng)絡(luò)語(yǔ)言④等等。

        語(yǔ)音聊天錄音：由于QQ聊天軟件不自動(dòng)錄制語(yǔ)音聊天內(nèi)容，所以難以固定形成證據(jù)。但是在某些情況下（如網(wǎng)絡(luò)警察取證、取證陷阱）借助一些網(wǎng)絡(luò)錄音軟件（如Total Recorder v3.4se）很容易錄制語(yǔ)音聊天內(nèi)容,并可壓縮保存成MP3格式，也可制成光盤。固定下來(lái)的語(yǔ)音聊天記錄是電子視聽資料。因?yàn)�，語(yǔ)音聊天的記錄過(guò)程中，錄音軟件的功能應(yīng)用使計(jì)算機(jī)成為必需，計(jì)算機(jī)不只是錄音機(jī)的替代物。在我國(guó)，證人證言和當(dāng)事人陳述是一種即時(shí)性的向偵查機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)做出的陳述。而語(yǔ)音聊天錄音是對(duì)過(guò)去的一種記錄，所以它不屬于傳統(tǒng)證據(jù)中的證人證言和當(dāng)事人陳述。

        視頻聊天錄像：與語(yǔ)音聊天類似，QQ聊天軟件不自動(dòng)錄制視頻聊天內(nèi)容，但可以借助一些軟件(如QQ視頻錄像機(jī)v24.0) 來(lái)錄制�；�于上面提到得原因，固定下來(lái)的視頻聊天是電子視聽資料。
        電子聊天中的傳統(tǒng)證據(jù)：由于有 “文件傳輸”功能的存在，電子聊天記錄中有可能涉及到傳統(tǒng)證據(jù)。如對(duì)已有的Word文檔、影音文件的傳輸，計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)只是一個(gè)橋梁，對(duì)傳輸?shù)奈募�沒有任何影響。所以他們屬于傳統(tǒng)證據(jù)中的書證和視聽資料。

        三、電子聊天記錄證據(jù)可采性認(rèn)定規(guī)則設(shè)計(jì)

        （一） 電子證據(jù)的可采性標(biāo)準(zhǔn)

        依照我國(guó)學(xué)理主流意見，某一證據(jù)必須具有關(guān)聯(lián)性、合法性與真實(shí)性才能作為定案的依據(jù)，電子證據(jù)亦必須經(jīng)過(guò)真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性與合法性的檢驗(yàn)。

        1．真實(shí)性

        電子證據(jù)本質(zhì)上是數(shù)字化的信息，即以"0"或"1"這兩個(gè)數(shù)字的不同編碼來(lái)記錄的信息。由于數(shù)字化的特質(zhì)使得電子信息較其他證據(jù)資料具有無(wú)形性、不穩(wěn)定性，人們可以通過(guò)各種方法對(duì)數(shù)字編碼進(jìn)行增減和編輯而使電子信息被篡改、偽造、破壞或滅失。此外，計(jì)算機(jī)病毒、硬件故障、軟件問(wèn)題、操作失誤、網(wǎng)絡(luò)故障等等技術(shù)和意外情況都會(huì)影響到電子證據(jù)的真實(shí)性。

        然而，“不穩(wěn)定”不等于“不真實(shí)”，電子證據(jù)毫無(wú)疑問(wèn)是客觀存在的，且能通過(guò)技術(shù)手段加以感知。不穩(wěn)定和真實(shí)是兩個(gè)命題。對(duì)于電子證據(jù)的不穩(wěn)定性，我們可以通過(guò)嚴(yán)格的證據(jù)收集、采信制度來(lái)彌補(bǔ)，對(duì)其證據(jù)資格嚴(yán)加限制，而不是將其絕對(duì)地排除在證據(jù)的大門之外。

        對(duì)電子證據(jù)來(lái)說(shuō)，由于電子信息的數(shù)據(jù)性，且電子證據(jù)的形成都是實(shí)時(shí)的。通過(guò)嚴(yán)格的收集、保存和提取程序避免使其失真的因素出現(xiàn)，其一經(jīng)形成便始終保持最初、最原始的狀態(tài)，是能夠客觀地反映案件真實(shí)的本來(lái)面貌的。

        2．關(guān)聯(lián)性

        關(guān)聯(lián)性一般是指證據(jù)必須與案件事實(shí)有實(shí)質(zhì)性聯(lián)系并對(duì)案件事實(shí)有證明作用。關(guān)聯(lián)性很大程度上是一個(gè)事實(shí)問(wèn)題。電子證據(jù)是否具有關(guān)聯(lián)性與傳統(tǒng)證據(jù)相比并無(wú)特別之處。因此，對(duì)于電子證據(jù)的關(guān)聯(lián)性存在的爭(zhēng)議不大，學(xué)界一般都認(rèn)可其關(guān)聯(lián)性。

        3．合法性

        卞建林先生將證據(jù)的合法性稱為證據(jù)的法律性，并認(rèn)為證據(jù)的法律性必須符合四方面的內(nèi)容：第一，證據(jù)必須具有合法的形式；第二，提供、收集證據(jù)的主體必須合法；第三，證據(jù)的內(nèi)容必須合法；第四，證據(jù)必須依照法定程序收集，違反法定程序收集的證據(jù)不具合法性。[6]具體到電子證據(jù)，除了證據(jù)的主體和形式要件外，其是否具有合法性，主要在于電子證據(jù)的收集、提取是否嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序和方法進(jìn)行。較傳統(tǒng)證據(jù)來(lái)說(shuō)，電子證據(jù)的合法性特別體現(xiàn)于其生成、存儲(chǔ)、傳遞以及顯現(xiàn)、收集等方面，它在運(yùn)行各環(huán)節(jié)容易出現(xiàn)對(duì)言論自由權(quán)、隱私權(quán)等基本權(quán)利的侵犯，所以合法性對(duì)電子證據(jù)的可采性來(lái)說(shuō)具有重要意義。

        （二）電子聊天記錄證據(jù)可采性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)

        由此，我們可以在以上原則的指導(dǎo)下，從真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性三方面來(lái)設(shè)計(jì)一下電子聊天內(nèi)容作為證據(jù)的認(rèn)定規(guī)則：

        1．證據(jù)歸類

        對(duì)當(dāng)事人提交的作為證據(jù)的電子聊天記錄，首先進(jìn)行證據(jù)歸類：判斷其是屬于電子書證、電子視聽資料還是傳統(tǒng)證據(jù)中的書證、視聽資料。

        2．真實(shí)性認(rèn)定

        是指形式上的真實(shí)性，即用于證明案件事實(shí)的電子證據(jù)必須在形式上或表面上是真實(shí)的，若完全虛假或偽造則不得被采納。對(duì)電子聊天記錄來(lái)說(shuō)，我們可以從自認(rèn)、證人具結(jié)、推定與鑒定四種方式認(rèn)定它的真實(shí)性。

        （1）訴訟當(dāng)事人雙方都認(rèn)可的電子聊天記錄，一般予以采納；

        提交法庭作為證據(jù)的電子聊天記錄一般總是對(duì)一方當(dāng)事人不利，如果不利方未對(duì)其真實(shí)性提出質(zhì)疑，甚至明確表示認(rèn)可，則法庭應(yīng)予以采納。

        （2）由適格證人通過(guò)具結(jié)方式證明其為真的電子聊天記錄，一般予以采納。

        這里的適格證人主要是指能接觸到電子聊天記錄的相關(guān)技術(shù)人員，如網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器的技術(shù)維護(hù)人員。由于他們的第三方身份，加上他們的技術(shù)背景，他們做出的具結(jié)是充分的佐證，可以證明電子聊天記錄的真實(shí)性。

        （3）電子聊天記錄生成時(shí)，聊天者雙方計(jì)算機(jī)系統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)上的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行，推定電子聊天記錄具有真實(shí)性，一般予以采納。

        （4）由適格專家鑒定未遭修改的電子聊天記錄，一般予以采納；

        適格的鑒定專家是指具有信息科學(xué)方面的足夠知識(shí)，能夠憑借其知識(shí)解決電子證據(jù)的專門問(wèn)題的具有相應(yīng)鑒定資格的專業(yè)人士。對(duì)其依法做出的關(guān)于電子聊天記錄真?zhèn)蔚蔫b定結(jié)論，一般應(yīng)予以認(rèn)可。由其鑒定未遭修改的電子聊天記錄，也應(yīng)予以采納。

        3．關(guān)聯(lián)性認(rèn)定

        對(duì)當(dāng)事人提交的作為證據(jù)的電子聊天記錄能夠在一定程度上對(duì)能夠證明案件事實(shí)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響的，法庭應(yīng)當(dāng)裁定其具有關(guān)聯(lián)性。

        （1）電子聊天記錄中的虛擬人不能還原為現(xiàn)實(shí)中的當(dāng)事人的，應(yīng)予排除；

        （2）電子聊天記錄中的時(shí)間紀(jì)錄與待證事實(shí)無(wú)牽連關(guān)系的，應(yīng)予排除；

        電子聊天軟件自動(dòng)記錄的時(shí)間雖然可由聊天者自己更改，但是理論上任何通過(guò)服務(wù)器中轉(zhuǎn)的聊天記錄都可以被儲(chǔ)存在服務(wù)器上，服務(wù)器的時(shí)間設(shè)定是和internet時(shí)間服務(wù)器同步的。因此，如果對(duì)電子聊天記錄的時(shí)間有疑問(wèn)，可以對(duì)應(yīng)服務(wù)器上的存儲(chǔ)時(shí)間來(lái)最終認(rèn)定。但由于網(wǎng)上聊天系統(tǒng)用戶多、信息流量大等特點(diǎn)，聊天服務(wù)器不會(huì)長(zhǎng)時(shí)間保留聊天記錄。⑤

        （3）電子聊天記錄內(nèi)容對(duì)待證事實(shí)無(wú)實(shí)質(zhì)影響的，應(yīng)予以排除。

        4、合法性認(rèn)定

        （1）非法獲取的電子聊天記錄，不能作為證據(jù)使用。

        主要是指未經(jīng)合法授權(quán)，秘密侵入他人計(jì)算機(jī)系統(tǒng)所取的聊天記錄。對(duì)所獲證據(jù)如不排除，不僅會(huì)造成整個(gè)社會(huì)的信任危機(jī)，也難保他們不會(huì)去惡意“捏造”證據(jù)。

        （2）通過(guò)非法搜查、扣押等方式取得的電子聊天記錄不能作為證據(jù)使用。

        搜查和扣押方式經(jīng)常用于刑事偵查中，但必須經(jīng)過(guò)一定的法定程序才得以實(shí)施。在民事訴訟中，當(dāng)事人不得行使搜查和扣押手段獲取證據(jù)。當(dāng)事人只能申請(qǐng)人民法院調(diào)取證據(jù)，人民法院才有權(quán)使用搜查扣押等手段。而根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的規(guī)定，當(dāng)事人可申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集的證據(jù)有：1、申請(qǐng)調(diào)查的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案資料。2、涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料。3、當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。由此看來(lái)，似乎電子證據(jù)不屬于申請(qǐng)人民法院調(diào)取查收集的內(nèi)容。但筆者認(rèn)為申請(qǐng)人民法院調(diào)取電子證據(jù)屬于高法規(guī)定的第三種情況。如果電子聊天記錄在一方已經(jīng)滅失、而另一方不予提供，或雙方都滅失的情況下只能由一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人或網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商調(diào)取，這樣就會(huì)造成對(duì)當(dāng)事人的不公平現(xiàn)象，造成的損害也得不到司法保障。因此，筆者認(rèn)為，當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)取電子證據(jù)時(shí)，只要是符合有關(guān)規(guī)定，人民法院就應(yīng)當(dāng)予以支持。

        （3）存在誘惑偵查的電子聊天中，涉及“誘發(fā)犯意”的電子聊天記錄，不能作為證據(jù)使用。

        誘惑偵查是偵查人員主動(dòng)參與到犯罪的進(jìn)行過(guò)程中，然后主動(dòng)地查獲、制止犯罪的發(fā)生或者是使即將發(fā)生的犯罪暴露出來(lái)。誘惑偵查可能出現(xiàn)兩種情況：“提供機(jī)會(huì)型”和“犯意誘發(fā)型”。前者是本人已有犯意，偵查人員只是提供機(jī)會(huì)；后者是本人并沒有犯意，而是在偵查人員的誘惑下才產(chǎn)生的犯意。這種誘惑偵查是應(yīng)該禁止的，所以涉及的電子聊天記錄也應(yīng)排除在法庭之外。

        四、電子聊天記錄證據(jù)證明力認(rèn)定規(guī)則設(shè)計(jì)

        證據(jù)的證明力是證據(jù)本身固有的屬性。證據(jù)只要具有客觀性并與案件待證事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性，就具有一定的證明力。但不同的證據(jù)，因各自的特性和與案件待證實(shí)的事實(shí)的關(guān)系不同，對(duì)于待證實(shí)事實(shí)往往具有不同的證據(jù)價(jià)值，發(fā)揮著不同的證明作用。在我國(guó)目前的司法實(shí)踐中，往往以法官的“內(nèi)心確信”作為證明標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)證據(jù)的審查判斷權(quán)完全由法官掌握，故具體的、可以操作的證據(jù)規(guī)則較少。

        電子聊天記錄證據(jù)主要存在原件和復(fù)制件的證明力認(rèn)定，以及數(shù)件復(fù)制件之間的證明力認(rèn)定問(wèn)題。因此，就這兩種情況簡(jiǎn)單設(shè)計(jì)一下相關(guān)的規(guī)則：

        1.原件和復(fù)制件核對(duì)無(wú)誤的，復(fù)制件和原件具有同等的證明力；

        2.在不能與原件核對(duì)的情況下，經(jīng)過(guò)公證的電子聊天記錄證明力大于沒有經(jīng)過(guò)公證的電子聊天記錄；

        3.在不能與原件核對(duì)且存在數(shù)份電子聊天記錄的情況下，記錄完整的聊天記錄比截取的聊天記錄證明力大；

        4.在不能與原件核對(duì)且存在數(shù)份電子聊天記錄的情況下，由不利方保存的于己不利的聊天記錄的證明力最大，由中立方保存的聊天記錄證明力次之，由有利方保存的于對(duì)方不利的聊天記錄證明力最小。

        5.基于電子證據(jù)的可恢復(fù)性，且在恢復(fù)時(shí)存在不可避免的數(shù)據(jù)丟失，因此恢復(fù)得到的電子聊天記錄證據(jù)的證明力應(yīng)小于原件甚至復(fù)制件的證明力。

注 釋：
        ①參見：http://www.086ok.com/Info/Bice_Mark_Case/058721205976649.htm   2007/04/26。鑒于QQ在國(guó)內(nèi)相關(guān)市場(chǎng)的壟斷地位，本文所指聊天軟件就以QQ聊天軟件為例。
        ②把電子痕跡視為物證符合數(shù)字空間的“物質(zhì)交換原理”。所謂“物質(zhì)交換原理”，又稱“洛卡德物質(zhì)交換原理”，是指在犯罪活動(dòng)中，作案人不可避免地要將自身原有的物質(zhì)全部或部分地遺留于犯罪現(xiàn)場(chǎng)被侵犯的客體上，同時(shí)還會(huì)從現(xiàn)場(chǎng)及被侵犯的客體上帶走某些物質(zhì)，形成物質(zhì)交換現(xiàn)象。
        ③2005年6月，黑龍江省公安廳刑事技術(shù)總隊(duì)電子物證支隊(duì)，在處理一起案件時(shí)，使用電子物證鑒定儀分析一電子秤的電路，發(fā)現(xiàn)秤里有一附加電子裝置。經(jīng)進(jìn)一步研究，發(fā)現(xiàn)將這個(gè)電子裝置安裝在電子秤上后，案犯用遙控器遙控，顯示出電子秤所報(bào)的重量，比所稱物品的重量要多得多。
        ④網(wǎng)絡(luò)語(yǔ)言其實(shí)就是用某些字母和數(shù)字、符號(hào)來(lái)表示自己要表達(dá)的意思。由于網(wǎng)絡(luò)的特點(diǎn)，網(wǎng)友之間幾乎所有的交流都需要通過(guò)鍵盤輸入來(lái)完成�；�于需要快速輸入的原因，網(wǎng)絡(luò)語(yǔ)言的特點(diǎn)就是要快速、便于理解、溝通方便。如：0748 你去死吧 1798 一起走吧 88 拜拜 995 救救我 拍磚：批評(píng)，點(diǎn)評(píng)等 菜鳥：新手 偶：我 BT：變態(tài) So So：一般 ；－） 拋媚眼，含有別意！等等。
        ⑤由國(guó)務(wù)院2000年9月25日發(fā)布施行的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第14條規(guī)定：“從事新聞、出版以及電子公告等服務(wù)項(xiàng)目的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者，應(yīng)當(dāng)記錄提供的信息內(nèi)容及其發(fā)布時(shí)間、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名；互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)記錄上網(wǎng)用戶的上網(wǎng)時(shí)間、用戶賬號(hào) 、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名、主叫電話號(hào)碼等信息。 互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者和互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供者的記錄備份應(yīng)當(dāng)保存60日，并在國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)依法查詢時(shí)，予以提供�！�

參考文獻(xiàn)：
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