[案例
2006年9至10月，昆山一臺(tái)資企業(yè)60多名員工陸續(xù)委托我們，代理他們向公司索要加班費(fèi)和社保。經(jīng)我們了解，此家企業(yè)員工大都工作七、八年以上，每天工作12個(gè)小時(shí)左右，每周僅休息一天，另外大多數(shù)沒(méi)有辦理社會(huì)保險(xiǎn)，而且加班費(fèi)也沒(méi)有依法發(fā)放，員工每月工資平均在2000元左右，工資構(gòu)成為基本工資+加班工資+全勤獎(jiǎng)金+津貼+績(jī)效津貼+夜班津貼+房帖+餐貼+醫(yī)助+其他。公司聽(tīng)說(shuō)他們委托我們以后，公司將這60多人進(jìn)行開(kāi)除處理。于是我們代理其與公司進(jìn)行訴訟，2006年9月至11月，我們把向昆山市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委提起申訴，而后，2007年12月至2月份，昆山勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委陸續(xù)作出裁決，支持了支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、請(qǐng)求辦理社保和兩個(gè)月的加班費(fèi)三項(xiàng)請(qǐng)求。在裁決下來(lái)以后，我們繼續(xù)向法院提起了訴訟，請(qǐng)求支持兩年的加班費(fèi)請(qǐng)求，在法院受理這些案件后，公司向法院提出了管轄異議，認(rèn)為臺(tái)灣公司應(yīng)受臺(tái)灣法院管轄，一審法院駁回后，公司繼續(xù)對(duì)法院駁回管轄裁定繼續(xù)進(jìn)行上訴，2007年6月份蘇州中院對(duì)上訴繼續(xù)駁回，2007年10月，昆山市人民法院作出一審判決，判決支持2年加班費(fèi)的請(qǐng)求，案件就此結(jié)束，每個(gè)員工索賠到3、4萬(wàn)元不等。

[案件分析
勞動(dòng)案件涉及的層面很少，無(wú)非就是加班費(fèi)糾紛、社保糾紛、工傷糾紛、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金糾紛、雙方簽訂、解除合同糾紛、以及辭退員工糾紛等。上述案件除了工傷外幾乎全部涉及到了。從我們和公司接觸的過(guò)程中，公司一直認(rèn)為自己很冤，因?yàn)檫@些員工的工資都很高，公司對(duì)待員工也很好。很典型，公司對(duì)法律問(wèn)題認(rèn)識(shí)有誤，他們的問(wèn)題是目前大多公司一致存在的問(wèn)題，特別是生產(chǎn)型企業(yè)，若勞資問(wèn)題解決不好，一旦爆發(fā)可能會(huì)產(chǎn)生連鎖效應(yīng)，最可怕的后果是，導(dǎo)致公司破產(chǎn)倒閉。
那么下面我們來(lái)分析一下這個(gè)案子加班費(fèi)糾紛。加班費(fèi)的計(jì)算表面上看其起來(lái)簡(jiǎn)單，實(shí)際上有點(diǎn)復(fù)雜�！秳趧�(dòng)法》第四十四條規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬：（一）安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；（二）休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；（三）法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。上述規(guī)定看似簡(jiǎn)單，實(shí)際上并不簡(jiǎn)單。因?yàn)樵趺礃觼?lái)認(rèn)定正常工資，以及怎么樣來(lái)以這個(gè)正常工資來(lái)計(jì)算加班工資，這些都關(guān)系到支付加班工資的數(shù)額。一般來(lái)講，正常工資是每天8個(gè)小時(shí)、一周每天5天，用工單位支付給員工的工資，不過(guò)這個(gè)工資不能低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，在工資上應(yīng)發(fā)工資減去加班工資一般就是正常工資。在我們的這個(gè)案子中，除了加班工資外就是正常工資，他們這么多人平均算下來(lái)，每個(gè)人正常工資都在1500元左右。按照每天工作12個(gè)小時(shí)算，每天就有4個(gè)小時(shí)加班，另外雙休日每個(gè)月也有四天上班時(shí)間。這樣每個(gè)人每個(gè)月平時(shí)加班就有84小時(shí)，雙休加班就有48小時(shí)，這樣算下來(lái)每個(gè)人每個(gè)月應(yīng)得的加班費(fèi)就有2000多元，現(xiàn)在公司就發(fā)了1000多，所以還差1000元左右加班費(fèi)沒(méi)有發(fā)放，另外法院支持的加班工資時(shí)效是兩年，所以員工可以要求這兩年的加班費(fèi)2萬(wàn)多元。以前這家臺(tái)商沒(méi)有預(yù)料到這種情況，所以造成了大量的損失。其實(shí)，若公司有法律顧問(wèn)的話，這種問(wèn)題很輕易就可以避免了，因?yàn)榧影喙べY的計(jì)算基數(shù)是可以雙方約定的，一旦約定就可以根據(jù)約定計(jì)算加班工資，只要不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)就行。如果這家臺(tái)資企業(yè)很早就把加班工資的計(jì)算基數(shù)約定好，加倍費(fèi)就可以減少一半，那樣就可以避免工人集體要求加班費(fèi)的糾紛。
現(xiàn)在的企業(yè)用工很亂，很多企業(yè)為了單純地追求經(jīng)濟(jì)利益，不惜加班加點(diǎn)用工，但他們大多都不會(huì)太在意加班工資的發(fā)放，大部分企業(yè)也就隨便在工資單的構(gòu)成上加一個(gè)加班工資欄就算了，這就產(chǎn)生了一個(gè)隱患，一旦員工要求支付加班加點(diǎn)的工資時(shí)，企業(yè)將會(huì)承擔(dān)巨大的風(fēng)險(xiǎn)。所以企業(yè)在支付加班費(fèi)時(shí)要注意幾點(diǎn)。
1）、加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)。如果企業(yè)和勞動(dòng)者有明確約定工資計(jì)算數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)以勞動(dòng)合同約定的工資作為加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)。如果企業(yè)和勞動(dòng)者沒(méi)有明確約定工資數(shù)額的，或者約定不明確的，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際工資作為基數(shù)。凡是用人單位直接支付給職工的工資、獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等除了已付加班費(fèi)以外的其他工資都作為加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)�，F(xiàn)在很多企業(yè)沒(méi)有約定加班工資計(jì)算數(shù)額，很多企業(yè)員工加班很多，工資也很高，企業(yè)按照實(shí)發(fā)工資為基數(shù)計(jì)算加班得出的結(jié)果簡(jiǎn)直是一個(gè)天文數(shù)字，一旦進(jìn)入訴訟，將會(huì)企業(yè)拖入深淵。我認(rèn)為約定加班工資的計(jì)算基數(shù)很有必要。此案中，這家臺(tái)商加班工資的構(gòu)成做的不錯(cuò)，失誤在沒(méi)有約定加班工資的計(jì)算基數(shù)問(wèn)題。
2）、考勤。加班費(fèi)的計(jì)算主要是依據(jù)考勤，所以企業(yè)一定要完善考勤制度�？记谟涗涀鞒鰜�(lái)以后最好讓員工簽字，員工的加班時(shí)間的舉證責(zé)任在單位方，所以一旦起糾紛，在仲裁或訴訟中，員工對(duì)考勤記錄不認(rèn)可的話，就會(huì)以員工主張的加班時(shí)間為準(zhǔn)，所以這將使企業(yè)處于一個(gè)非常不利的地位。一旦考勤上有員工的簽字，這將會(huì)是一個(gè)不可狡辯的證據(jù)。
3）、工資單。好多企業(yè)對(duì)工資單根本不在意，但在仲裁或訴訟中，工資單是最常見(jiàn)的一個(gè)證據(jù)。很多企業(yè)把工資單做為一個(gè)整體發(fā)放，沒(méi)有細(xì)分，所以在法律上對(duì)企業(yè)很不利。我們建議，在工資單上應(yīng)把法律規(guī)定必須發(fā)放的費(fèi)用都應(yīng)該列明。

關(guān)于繳納社保問(wèn)題，社保問(wèn)題是法律強(qiáng)制規(guī)定的，不光是用工單位對(duì)勞動(dòng)者一個(gè)義務(wù)，也是雙方對(duì)社會(huì)的一個(gè)義務(wù)。所以社保是沒(méi)法規(guī)避的，但是需要提醒的是單位應(yīng)注意，若用人單位從來(lái)沒(méi)有為員工繳納社保的話，現(xiàn)在需要重視起來(lái)了，因?yàn)槿魡T工追究起來(lái)，首先要補(bǔ)繳，光是滯納金就不少，另外員工若以單位沒(méi)繳納社保題提出離職的話，單位還需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。在這個(gè)案子中，員工要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的其中一個(gè)理由就是單位沒(méi)有繳納社保。《江蘇省勞動(dòng)合同條例》明確規(guī)定了員工因未繳社保而離職的，用工單位需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。值得注意的是在某些情況下是員工自己不愿繳納，而要求單位直接把這部分費(fèi)用給以自己，或者說(shuō)是因?yàn)閱T工自己的材料不全而繳納不了。但總而言之，只要不繳納保險(xiǎn)都是違反法律的，怎么來(lái)規(guī)避這些事情呢，最好是讓員工寫(xiě)一個(gè)書(shū)面的東西。內(nèi)容可以是：因?yàn)閱T工自身材料不全而無(wú)法繳納，現(xiàn)把這些費(fèi)用預(yù)付給員工保管，一旦員工要求單位補(bǔ)交，這個(gè)書(shū)面的承諾將是可以避免因未交保險(xiǎn)產(chǎn)生的滯納金。
不繳納社保、沒(méi)有足額支付加班工資、沒(méi)有約定加班工資計(jì)算基數(shù)等問(wèn)題都是企業(yè)常見(jiàn)的問(wèn)題。在此案中，此家企業(yè)明顯沒(méi)有注意這幾方面問(wèn)題，在案件開(kāi)始以后，他們也認(rèn)識(shí)到此中的錯(cuò)誤了，馬上請(qǐng)了一個(gè)律師。律師幫他們分析了形勢(shì)后，把我們的當(dāng)事人全部開(kāi)除，從法律上講，公司開(kāi)除我們的當(dāng)事人，用意很大。因?yàn)閯趧?dòng)方面的律師都知道，公司沒(méi)有辦理社保、沒(méi)有足額支付加班費(fèi)，這些都可以讓員工索要經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，現(xiàn)在把他們開(kāi)除也無(wú)非就是支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但可以給那些沒(méi)有提起申訴的人敲一個(gè)警鐘：“要想打官司，就別要工作”，畢竟大部分中國(guó)老百姓是不愿意去打官司的，這樣就可以控制起訴人員的數(shù)量。其實(shí)開(kāi)除人的學(xué)問(wèn)很大，一般不懂法律的人是明白不過(guò)來(lái)的。這樣這家企業(yè)就把人數(shù)控制在了100人以內(nèi)，因?yàn)槿艄�司全部的上千人都起�?lái)要這些權(quán)益的話，公司也就隨即就會(huì)垮掉。
另外，若公司發(fā)生類似的案件后，一定要認(rèn)真對(duì)待，盡量地減少損失。若發(fā)生集體性案件，一定要保持清醒的頭腦，在處理好現(xiàn)有的糾紛時(shí)，一定要注意防范潛在風(fēng)險(xiǎn)，立即改變現(xiàn)有的不合理制度，防止發(fā)生連鎖反應(yīng)。一般用工單位可以有很多方法可用，最常見(jiàn)的一個(gè)方法是拖延現(xiàn)有的案件時(shí)間，這樣可以抽出時(shí)間改變現(xiàn)有的不合理制度，也可以使觀望的員工不敢輕易涉足官司。在此案起訴到法院的過(guò)程中，公司的律師一再提案件管轄異議，也就是處于這個(gè)用意。
現(xiàn)在《勞動(dòng)合同法》出來(lái)以后，公司在處理相關(guān)問(wèn)題時(shí)更應(yīng)該慎重，許多老板還沒(méi)認(rèn)識(shí)到它的重要性。很簡(jiǎn)單的一個(gè)例子，現(xiàn)在很多公司還沒(méi)有與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的很明確，沒(méi)有簽訂勞動(dòng)合同的，員工可以要求雙倍工資。這些都是企業(yè)存在的用工風(fēng)險(xiǎn)。
調(diào)崗糾紛也是目前一個(gè)非常常見(jiàn)的勞動(dòng)糾紛。它的產(chǎn)生主要是由于企業(yè)用工時(shí)對(duì)勞動(dòng)者崗位并沒(méi)有約定明確，所以要避免這種糾紛的產(chǎn)生就要在用工時(shí)就要約定好。最常見(jiàn)就是在錄用員工時(shí)對(duì)崗位作一個(gè)特別的約定，可以相應(yīng)的調(diào)動(dòng)崗位。另外即使雙方有約定的可以調(diào)崗，企業(yè)要調(diào)崗的話也要根據(jù)具體情況來(lái)調(diào)，不能認(rèn)為有了調(diào)崗的約定就可以任意調(diào)動(dòng)員工的崗位了，比如本來(lái)是搞技術(shù)的，就不可以一下調(diào)到門(mén)衛(wèi)，這種情況出現(xiàn)的話一般會(huì)判用人單位敗訴。
目前，除了《勞動(dòng)合同法》以外，《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》也在08年的5月1日生效，此法改變了勞動(dòng)案件的時(shí)效，把以前的60日改為了1年，另外也不需要?jiǎng)趧?dòng)者在仲裁中繳納案件受理費(fèi)了，此種規(guī)定帶來(lái)的直接結(jié)果是大批量的勞動(dòng)案件出現(xiàn)，所以企業(yè)會(huì)面臨一個(gè)很大的用工挑戰(zhàn)。