代持股的含義以及各股東之間的關系

一、代持股的含義界定及類型

代位持股，也稱隱名持股，是指少數(shù)顯名股東通過簽署“代持股協(xié)議”，確立代位持股關系，代隱名股東持股。代持股歸納起來主要有以下四種：

（一）由職工持股會或工會持股；

（二）自然人“代位持股”，即少數(shù)股東通過所謂的“顯名股東”與“隱名股東”簽署“代持股協(xié)議”，確立代持股關系；

（三）“殼公司”持股，即由自然人股東先成立若干公司，再由這些公司對實際運營公司投資，自然人股東間接持股；

（四）由信托機構代位持股。

二、代持股模式中相關各方關系

在代持股模式下，至少還涉及到如下重要的關系：

（一）隱名持股人與顯名持股人之間的委托代理關系

顯名股東代隱名股東持有公司股份，代持股協(xié)議其實可視為隱名股東與顯名股東之間簽訂的委托合同。

（二）隱名持股人和顯名持股人與第三人的關系。

代持股協(xié)議對于第三人效力如何？筆者以為，作為善意第三人，第三人當然信賴工商登記，即以顯名股東為對象進行股權轉讓、質(zhì)押等行為，或向顯名股東主張權利的，而無須實質(zhì)審查顯名持股人背后之隱名持股人，與之直接交易，否則交易成本太高，不利于交易的正常進行。若非因善意第三人之過錯而顯名股東或隱名股東以代持股協(xié)議對抗第三人，第三人有權主張該代持股協(xié)議對其不發(fā)生效力。

（三）隱名持股人和顯名持股人與其他股東之間的關系

代持股協(xié)議對其他股東效力如何？首先，若該協(xié)議已得到其他股東的簽字認可，則這些簽字股東就對公司的部分股份被代持的情況明確表示同意，視為其已確認協(xié)議對其發(fā)生效力。其次，若協(xié)議中雖無其他股東認可，但在公司運作過程中其他股東知道或者應當知道代持股協(xié)議的存在，并在預期合理時間內(nèi)未提出異議，也可認定協(xié)議為其他股東所默認，同樣對其發(fā)生效力。最后，若其他股東不知道代持股協(xié)議存在，則不能認定協(xié)議對其他股東當然發(fā)生效力，除非經(jīng)其他股東事后追認。

（四）隱名持股人和顯名持股人與公司法人之間的關系

代持股協(xié)議對公司的效力如何？若公司內(nèi)部設置的章程、股東會決議等文件與代持股協(xié)議所表達的隱名股東的涵義一致，即使與工商登記不一致，也應當認為公司已認可了代持股協(xié)議的效力。若無法認定公司的意思表示，亦可以通過公司1/2以上表決權的股東的意思表示來認定，若半數(shù)以上表決權的股東均已認可了代持股協(xié)議的效力，代持股協(xié)議亦對公司發(fā)生效力。