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國際貿(mào)易 |
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| [公司運(yùn)營]怎么樣判斷公司資本是否充足？ |
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作者：石家莊律師趙麗娜編輯
出處：法律顧問網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com
時間：2008/12/15 15:41:00 |
應(yīng)從兩個方面判斷：其一，要考察公司設(shè)立時股東投入的資本是否充足，包括股東出資數(shù)量、是否真實(shí)、是否足額等；其二，要考察公司運(yùn)營中財(cái)產(chǎn)是否不當(dāng)?shù)叵蚬蓶|流動。
就第一方面而言，判斷公司設(shè)立時資本充足與否，通常需結(jié)合公司的業(yè)務(wù)性質(zhì)和經(jīng)營中必然包含的風(fēng)險(xiǎn)綜合考慮。一個公司成立之時所需投入的資本，當(dāng)然應(yīng)依其經(jīng)營性質(zhì)、經(jīng)營規(guī)模等綜合因素而定。顯然，鋼鐵公司與制衣公司、大型超市與便民商店相比，前者的充足資本應(yīng)當(dāng)大大高于后者。如果股東用一個很小的資本設(shè)立一個規(guī)模巨大、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)很高的公司，雖然這并不必然說明股東企圖過度利用公司的好處，轉(zhuǎn)嫁更多的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)（實(shí)踐中不乏有一些公司借助于杠桿原理，以其很小的自有資本運(yùn)作了巨額的借入資本，成功地為公司和股東攫取了第一桶金，成為以小搏大的資本成功運(yùn)作的典范），但是，大多數(shù)場合下，公司自有資本嚴(yán)重不足，需要依*大量借入資本維持公司的正常經(jīng)營，一旦在資金鏈條上出現(xiàn)一個裂痕，可能發(fā)生多米諾骨牌效應(yīng)，公司大廈頃刻間坍塌。這無疑加大了公司失敗的風(fēng)險(xiǎn)，對債權(quán)人十分不利。具體而言，下列現(xiàn)象需要法院查明：
設(shè)立空殼公司。在現(xiàn)實(shí)生活中，一些出資人并不打算真實(shí)出資，但卻想利用公司面紗的阻隔作用，大玩空手道。要么虛假出資，包括出具虛假出資證明、虛假驗(yàn)資；要么公司登記注冊領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后以各種名義抽逃資金，致使公司并無真實(shí)資本，注冊資本實(shí)際為零。例如，出資人虛開資信證明，用借入資金進(jìn)行注冊登記等手段蒙混過關(guān)。雖然從會計(jì)制度約束來看，出資人虛假出資或者抽逃出資屬違法行為，甚至是犯罪行為，但在我國公司財(cái)務(wù)制度不夠縝密、信用體系不夠健全、信息披露不夠及時準(zhǔn)確的情況下，特別是中國熟人社會的環(huán)境背景和打擊這種犯罪行為力度不夠，使得出資人制造空殼公司可能遭致的違法成本與之可能獲得的非法利益相比微之又微，因而大大刺激了出資人利用空殼公司從事無本經(jīng)營的欲望。這意味著公司的出資人不承擔(dān)任何出資風(fēng)險(xiǎn)，而把所有的風(fēng)險(xiǎn)全部轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人。
公司資本嚴(yán)重不足。它是指公司的資本不足以支撐公司的日常運(yùn)作對資本金的需求。這種情況與空殼公司不同，不是沒有注冊資本或虛假注資，而是經(jīng)過嚴(yán)格的驗(yàn)資程序且資本價值評估真實(shí)、準(zhǔn)確、公平，履行了過戶手續(xù)。依據(jù)公司法，公司的注冊資本只要超過公司法規(guī)定的法定最低額并真實(shí)出資，就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)公司人格的合法性。即使此后公司經(jīng)營管理不善導(dǎo)致公司的資本虧損，甚至低于法定最低資本額，也不會威脅到公司合法存在的根基。但是，公司的注冊資本與公司經(jīng)營事業(yè)的性質(zhì)和公司規(guī)模大小相比，如果顯得微不足道，當(dāng)然會大大增加公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，最終會使債權(quán)人不得不接受這些額外的風(fēng)險(xiǎn)。
從第二方面來看，對運(yùn)營中的公司之資本考察，涉及到公司資本維持原則的貫徹。這一點(diǎn)實(shí)際上對判斷公司資本是否充足更為重要，但往往被忽視。公司作為一個活的有機(jī)體，它必須進(jìn)行經(jīng)營活動，以便保持資本的增值能力。然而，公司進(jìn)行經(jīng)營活動，既可能盈余，亦可能虧損，這種正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是任何一個公司及其股東必須面對和接受的，并且公司法上亦認(rèn)可這樣的風(fēng)險(xiǎn)損失在公司、公司債權(quán)人和公司股東之間進(jìn)行合理的分配。但是，對非正常的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，公司法上則力求防范。這種防范制度表現(xiàn)為公司資本的維持要求，其最重要的意義在于防止公司資產(chǎn)的不當(dāng)流出，特別是不當(dāng)?shù)亍傲飨颉惫蓶|。新公司法較之原公司法在公司資本維持的管制上有所放松，但仍然強(qiáng)調(diào)了一些基本原則。例如，在放松對公司擔(dān)保、對外轉(zhuǎn)投資、發(fā)行公司債等行為的限制的同時，要求公司應(yīng)當(dāng)在章程中注明公司實(shí)施這些行為的具體程序，以便債權(quán)人能夠通過公司章程了解該行為的妥當(dāng)與否；擴(kuò)大了公司回購自己股份的范圍，但對回購條件、程序和后果都作了明確的限制；允許公司章程對利潤分配方案實(shí)行自治，但依然強(qiáng)調(diào)公司沒有贏利不得進(jìn)行分紅、進(jìn)行盈余分配前必須彌補(bǔ)以前的虧損和提取法定公積金、股東會或董事會違反規(guī)定向股東分配利潤的必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司等。顯然，這些規(guī)定都是法院在考察公司資本充足與否時必須參照判斷的。如果發(fā)現(xiàn)公司股東有抽回股本或者變相抽回股本之行為，則可以判斷公司資本不足而股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)負(fù)責(zé)。
對于股東抽回或者變相抽回出資，需要特別強(qiáng)調(diào)關(guān)聯(lián)交易的審查應(yīng)是考察重點(diǎn)，因?yàn)檫@通常是公司股東濫用公司獨(dú)立人格掏空公司財(cái)產(chǎn)的一個重要管道。關(guān)聯(lián)交易是指，公司與股東或者與股東有關(guān)聯(lián)的人之間進(jìn)行的交易。如果一個公司與其股東或關(guān)聯(lián)方之間存在大量關(guān)聯(lián)交易，比如為其擔(dān)�；蛑苯咏杩�、向其轉(zhuǎn)投資、進(jìn)行資產(chǎn)置換或資產(chǎn)租賃或重大資產(chǎn)出讓以及其他貿(mào)易往來等，就必須審查這些關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生是否履行了合法的程序，是否存在不合理的價格，是否發(fā)生利益流失問題等等。如果存在上述問題，則有可能適用公司法人格否認(rèn)法理而使非法獲利者股東直接向公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。
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