1.1 商標(biāo)定義

商標(biāo)是商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，是隨著商品生產(chǎn)和商品交換的發(fā)展而出現(xiàn)的。現(xiàn)代意義上的商標(biāo)是指商品的生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者，為了標(biāo)明自己提供的商品或者服務(wù)與市場(chǎng)上其他生產(chǎn)者或經(jīng)營(yíng)者生產(chǎn)提供的類(lèi)似商品或者服務(wù)的區(qū)別，在其商品或者服務(wù)上使用的一種標(biāo)記。商標(biāo)的主要特性是具有識(shí)別性。

 

1.2 商標(biāo)分類(lèi)

現(xiàn)代商標(biāo)形式多樣：根據(jù)商標(biāo)構(gòu)成要素不同，可分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、字母商標(biāo)、數(shù)字商標(biāo)、三維標(biāo)志商標(biāo)和顏色商標(biāo)，以及上述兩個(gè)或兩個(gè)以上要素同時(shí)構(gòu)成的組合商標(biāo)。隨著技術(shù)的發(fā)展，還出現(xiàn)了氣味商標(biāo)。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《商標(biāo)法》第8條的規(guī)定，我國(guó)接受注冊(cè)的商標(biāo)包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合的商標(biāo)，尚不承認(rèn)純色商標(biāo)和氣味商標(biāo)。根據(jù)商標(biāo)使用的對(duì)象不同，可分為商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。根據(jù)商標(biāo)使用的目的不同，可分為聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)。根據(jù)商標(biāo)所有人的不同，可分為集體商標(biāo)和證明商標(biāo)。根據(jù)商標(biāo)是否注冊(cè)，可將商標(biāo)分為注冊(cè)商標(biāo)與非注冊(cè)商標(biāo)。根據(jù)商標(biāo)是否馳名，可將商標(biāo)分為馳名商標(biāo)和非馳名商標(biāo)。

 

1.3 我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)制度

我國(guó)目前施行的是注冊(cè)商標(biāo)與非注冊(cè)商標(biāo)并行的商標(biāo)制度，只有注冊(cè)商標(biāo)才享有商標(biāo)法規(guī)定的商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。我國(guó)注冊(cè)商標(biāo)采自愿注冊(cè)原則，但有例外，即根據(jù)《商標(biāo)法》第六條規(guī)定的“國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品，必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得在市場(chǎng)銷(xiāo)售”，目前主要是藥品和卷煙這兩類(lèi)商品使用的商標(biāo)必須為注冊(cè)商標(biāo)。我國(guó)注冊(cè)商標(biāo)制度具體包括：

①商標(biāo)的主體和客體制度；

②商標(biāo)注冊(cè)制度，包括商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)、審查、核準(zhǔn)、續(xù)展、變更等；

③注冊(cè)商標(biāo)爭(zhēng)議和撤銷(xiāo)制度；

④商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)制度；

⑤商標(biāo)管理制度；

⑥馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度；

⑦地理標(biāo)志保護(hù)制度；

⑧商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)制度等。

 

1.4 我國(guó)的商標(biāo)主管機(jī)關(guān)

我國(guó)1982年頒布《商標(biāo)法》伊始，即規(guī)定工商行政管理部門(mén)對(duì)商標(biāo)實(shí)行集中注冊(cè)、分級(jí)管理的制度。

1.4.1 商標(biāo)局

國(guó)家工商行政管理局下屬的商標(biāo)局集中接受全國(guó)的商標(biāo)注冊(cè)，同時(shí)負(fù)責(zé)商標(biāo)管理工作。國(guó)家商標(biāo)局的主管事項(xiàng)主要有：商標(biāo)注冊(cè)、變更、續(xù)展、補(bǔ)正、注銷(xiāo)、撤銷(xiāo)、轉(zhuǎn)讓登記、許可合同備案等；商標(biāo)異議裁定；查處商標(biāo)侵權(quán)行為；認(rèn)定和保護(hù)馳名商標(biāo)；負(fù)者商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)等事宜。

1.4.2 商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)

國(guó)家工商行政管理局下設(shè)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)，主要職責(zé)是處理商標(biāo)爭(zhēng)議事宜，具體受理四種案件：不服商標(biāo)局駁回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)決定申請(qǐng)復(fù)審的案件；不服商標(biāo)局異議裁定申請(qǐng)復(fù)審；對(duì)已注冊(cè)商標(biāo)請(qǐng)求裁定撤銷(xiāo)；不服商標(biāo)局撤銷(xiāo)注冊(cè)商標(biāo)的決定申請(qǐng)復(fù)審。另外，根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第五條的規(guī)定，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)可以依法認(rèn)定和保護(hù)馳名商標(biāo)。

1.4.3 地方各級(jí)工商行政管理局

各省、市、縣級(jí)工商行政管理局分級(jí)管理各自轄區(qū)內(nèi)的商標(biāo)管理工作。地方工商局主要負(fù)責(zé)管理本轄區(qū)內(nèi)商標(biāo)日常使用情況，同時(shí)監(jiān)督商品質(zhì)量。

除工商局系統(tǒng)負(fù)責(zé)商標(biāo)管理工作外，各級(jí)海關(guān)部門(mén)負(fù)責(zé)商標(biāo)的邊境保護(hù)；各級(jí)法院也通過(guò)審理商標(biāo)相關(guān)案件行使其商標(biāo)司法權(quán)。

 

2. 我國(guó)現(xiàn)有商標(biāo)立法、相關(guān)規(guī)定及國(guó)際條約

應(yīng)注意，廣義上的商標(biāo)法不僅包括狹義商標(biāo)法即有商標(biāo)命名的法律法規(guī)，還包括分散在其他法律法規(guī)中的有關(guān)商標(biāo)的相關(guān)規(guī)定，尤其是一些司法解釋和行政規(guī)章。

2.1《中華人民共和國(guó)民法通則》（1987年1月1日）

2.2《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》（2001年10月27日）

2.3《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》（2002年8月3日）

2.4《中華人民共和國(guó)刑法》（1997年3月14日）

2.5《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例》（2002年8月3日）

2.6《知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》（2004年3月1日）

2.7《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》（2003年4月17日）

2.8《集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊(cè)和管理辦法》（2003年4月17日）

2.9《馬德里商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)實(shí)施辦法》（2003年4月17日）

2.10《商標(biāo)印制管理辦法》（2004年9月1日）

2.11《商標(biāo)評(píng)審規(guī)則》（2005年9月26日）

2.12《最高人民法院關(guān)于人民法院對(duì)注冊(cè)商標(biāo)權(quán)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全的解釋》（2001年1月2日）

2.13《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問(wèn)題的解釋》（2001年1月9日）

2.14《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)案件有關(guān)管轄和法律適用范圍問(wèn)題的解釋》（2002年1月19日）

2.15《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（2002年10月2日）

2.16《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（2004年11月2日）

2.17《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（2006年12月30日）

除上述與商標(biāo)相關(guān)的主要法律法規(guī)和司法解釋外，關(guān)于與商標(biāo)相關(guān)的國(guó)際條約，我國(guó)于1985年加入《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，1989年加入《保護(hù)商標(biāo)馬德里協(xié)定》，1995年加入《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定有關(guān)議定書(shū)》，同時(shí)按照《巴黎公約》和《馬德里協(xié)定》的規(guī)定，接受來(lái)自外國(guó)的商標(biāo)申請(qǐng)；1988年開(kāi)始使用尼斯國(guó)際商品分類(lèi)，并于1994年加入《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類(lèi)尼斯協(xié)定》；2001年加入世貿(mào)組織WTO，我國(guó)承諾履行《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》。

 

3. 商標(biāo)非訴訟法律服務(wù)

商標(biāo)非訟法律服務(wù)主要涉及企業(yè)商標(biāo)管理、商標(biāo)許可和商標(biāo)轉(zhuǎn)讓等內(nèi)容。

3.1 指導(dǎo)客戶(hù)進(jìn)行企業(yè)商標(biāo)管理

律師作為企業(yè)法務(wù)或者為企業(yè)打造品牌出具法律意見(jiàn)時(shí)，關(guān)于企業(yè)商標(biāo)在注冊(cè)和使用中的管理，可以注意下列因素：

3.1.1提醒企業(yè)及時(shí)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，加強(qiáng)商標(biāo)注冊(cè)工作。

3.1.2單一品牌戰(zhàn)略。集中打造單一商品比較容易創(chuàng)出品牌，一般有利于新產(chǎn)品的推廣。

3.1.3多品牌戰(zhàn)略。企業(yè)根據(jù)不同產(chǎn)品的性質(zhì)、特點(diǎn)，在其生產(chǎn)的不同商品上使用不同的商標(biāo)，多商標(biāo)經(jīng)營(yíng)有利于分散風(fēng)險(xiǎn)。

3.1.4主副商標(biāo)結(jié)合使用戰(zhàn)略。企業(yè)對(duì)于某一種產(chǎn)品同時(shí)采用多個(gè)商標(biāo)。在這多個(gè)商標(biāo)中，某一個(gè)商標(biāo)是作為主打商標(biāo)，而其他幾個(gè)商標(biāo)起襯托作用或定位于中低檔市場(chǎng)，前者稱(chēng)為主商標(biāo)，后者稱(chēng)為副商標(biāo)。

3.1.5聯(lián)合商標(biāo)戰(zhàn)略。聯(lián)合商標(biāo)是指同一商標(biāo)所有人在同一種或類(lèi)似商品上注冊(cè)的若干近似商標(biāo)。與普通商標(biāo)不同，聯(lián)合商標(biāo)其實(shí)是幾個(gè)互相近似的商標(biāo)的組合，在這些商標(biāo)中有一個(gè)商標(biāo)是主商標(biāo)或稱(chēng)正商標(biāo)，而其他則為聯(lián)合商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)的存在是為了保護(hù)正商標(biāo)不被變相抄襲使用。聯(lián)合商標(biāo)的使用擴(kuò)大了注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的范圍，有利于防止他人的商標(biāo)與自己人的商標(biāo)的近似而在市場(chǎng)上被消費(fèi)者誤認(rèn)。

3.1.6防御商標(biāo)戰(zhàn)略。防御商標(biāo)是指某一注冊(cè)商標(biāo)的所有人在該注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品（服務(wù)）或類(lèi)似商品（服務(wù)）以外的其他多個(gè)類(lèi)別的商品（服務(wù)）上注冊(cè)或在所有商品（服務(wù)）類(lèi)別上進(jìn)行全類(lèi)注冊(cè)的商標(biāo)。注冊(cè)防御商標(biāo)有利于企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，阻止他人在其他商品（服務(wù)）上進(jìn)行搶注。

3.1.7商標(biāo)使用許可戰(zhàn)略。企業(yè)品牌發(fā)展到一定程度，可以建議其考慮進(jìn)行商標(biāo)許可，借此可以提高許可人的商標(biāo)知名度，尤其是通過(guò)商標(biāo)許可比較容易地沖破貿(mào)易壁壘，順利地實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)滲透，擴(kuò)大市場(chǎng)占有率，進(jìn)一步增強(qiáng)市場(chǎng)開(kāi)拓能力；對(duì)被許可的企業(yè)而言，可以借他人有一定知名度的商標(biāo)發(fā)展自己，當(dāng)然，商標(biāo)許可中控制產(chǎn)品質(zhì)量是關(guān)鍵。

3.1.8商標(biāo)、商號(hào)、域名統(tǒng)一戰(zhàn)略。商標(biāo)和商號(hào)作為企業(yè)主要的商業(yè)標(biāo)識(shí)，關(guān)系密切；隨著電子商務(wù)的發(fā)展，域名作為一種新型的權(quán)利，也成為企業(yè)與消費(fèi)者關(guān)聯(lián)的一個(gè)重要途徑。因此建議企業(yè)確立商標(biāo)、商號(hào)、域名統(tǒng)一戰(zhàn)略具有重大意義，企業(yè)可以將商標(biāo)作為商號(hào)和域名的一部分使用，便于消費(fèi)者在記住商標(biāo)的同時(shí)記住企業(yè)的商號(hào)與域名，同時(shí)還可以防止一些投機(jī)分子將他人商標(biāo)作為商號(hào)使用或者將商標(biāo)進(jìn)行域名注冊(cè)牟取不正當(dāng)利益。

3.1.9馳名商標(biāo)戰(zhàn)略。企業(yè)商標(biāo)若達(dá)到馳名狀態(tài)，則可以享受商標(biāo)法的特殊保護(hù)，可以建議企業(yè)在市場(chǎng)選擇、產(chǎn)品銷(xiāo)售、售后服務(wù)以及廣告宣傳等過(guò)程中突出本企業(yè)主要商標(biāo)的宣傳，培養(yǎng)商標(biāo)的聲譽(yù)，以追求達(dá)到馳名狀態(tài)。

3.1.10企業(yè)商標(biāo)維權(quán)。企業(yè)商標(biāo)維權(quán)，主要是指打擊假冒和仿冒產(chǎn)品；同時(shí)，要注意防止本企業(yè)的商標(biāo)被淡化，具有識(shí)別性或顯著性的標(biāo)識(shí)才能作為商標(biāo)使用，如果一個(gè)商標(biāo)被廣泛地引用描述某種商品以致成為該商品的通用名稱(chēng)時(shí)，該商標(biāo)即已失去作為商標(biāo)的價(jià)值，所以企業(yè)尤其是擁有知名商標(biāo)的企業(yè)要警惕自身商標(biāo)被淡化的危險(xiǎn)。

 

3.2 指導(dǎo)客戶(hù)進(jìn)行商標(biāo)許可

3.2.1商標(biāo)許可概述

商標(biāo)許可，是指商標(biāo)注冊(cè)人通過(guò)合同方式，允許他人使用其注冊(cè)商標(biāo)的行為。

我國(guó)現(xiàn)行《商標(biāo)法》第四十條規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)；許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量，被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量；經(jīng)許可使用他人注冊(cè)商標(biāo)的，必須在使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱(chēng)和商品產(chǎn)地；商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案。

商標(biāo)許可的類(lèi)型一般分為三類(lèi)：

3.2.1.1獨(dú)占使用許可

商標(biāo)權(quán)的獨(dú)占使用許可，是指商標(biāo)注冊(cè)人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊(cè)商標(biāo)僅許可一個(gè)被許可人使用，商標(biāo)注冊(cè)人依約定不得使用該注冊(cè)商標(biāo)。獨(dú)占使用許可的被許可人取得該注冊(cè)商標(biāo)在合同約定的時(shí)間和地域范圍內(nèi)的獨(dú)占使用權(quán)，同時(shí)也取得獨(dú)立的訴訟權(quán)利，即在合同有效期間，在商標(biāo)許可的地域范圍內(nèi)發(fā)現(xiàn)他人侵犯該注冊(cè)商標(biāo)，獨(dú)占使用許可的被許可人有權(quán)請(qǐng)求工商行政管理部門(mén)處理，或單獨(dú)向人民法院提出訴訟，當(dāng)然被許可人也可以與商標(biāo)權(quán)人一起獲取救濟(jì)。

3.2.1.2排他使用許可

商標(biāo)權(quán)的排他使用許可，是指商標(biāo)注冊(cè)人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊(cè)商標(biāo)僅許可一個(gè)被許可人使用，商標(biāo)注冊(cè)人依約定可以使用該注冊(cè)商標(biāo)但不得另行許可他人使用該注冊(cè)商標(biāo)。排他使用許可的被許可人在合同授權(quán)范圍內(nèi)，是唯一的被許可人，但是不能排斥商標(biāo)權(quán)人本人在合同約定的期間和地域范圍內(nèi)使用該注冊(cè)商標(biāo)。排他使用許可的被許可人的訴訟權(quán)利小于獨(dú)占使用的被許可人，作為該注冊(cè)商標(biāo)的利害關(guān)系人，在發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為時(shí)，可以單獨(dú)或與商標(biāo)權(quán)人一起請(qǐng)求工商行政管理部門(mén)處理，或者與商標(biāo)權(quán)人共同起訴，但只有在商標(biāo)權(quán)人不起訴的情況下，才能單獨(dú)向人民法院提起訴訟。