隨著新型冠狀病毒疫情（以下簡稱“新冠疫情”或“疫情”）迅速擴張和蔓延,疫情發(fā)展對中國企業(yè)海外投資經(jīng)營也帶來潛在法律風(fēng)險。對中國大量“走出去”的企業(yè)而言，受疫情影響，大量海外貿(mào)易、國際投資和工程承包項目合同如果不能履行，可否主張不可抗力免責(zé)？疫情期間如何未雨綢繆做好境外業(yè)務(wù)法律風(fēng)險的防范?
一、疫情發(fā)展現(xiàn)狀
2020年1月31日，世界衛(wèi)生組織（WHO）宣布，新冠疫情構(gòu)成“國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”（PHEIC），這引起了世界廣泛關(guān)注。
二、境外各國針對新冠疫情的入境管制措施
新冠疫情發(fā)生后，部分國家相繼針對中國和中國公民采取了入境管制措施，這客觀上給開展境外業(yè)務(wù)的中國企業(yè)履行合同造成了困難，對境外項目人員、設(shè)備物資的通關(guān)入境制造了障礙。隨著新冠疫情被WHO認(rèn)定為“國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”，相關(guān)入境管制措施可能延續(xù)甚至加強，這些措施包括：
1.暫停向中國人發(fā)放工作旅游簽證(如哈薩克斯坦、俄羅斯)，
2.禁止中國人入境(如哈薩克斯坦、美國、澳大利亞),
3.加強入境檢查(如埃塞爾比亞),
4.上調(diào)防疫風(fēng)險等級(如巴西),
5.全部或部分停飛往來中國航班(如越南、日本、印尼)。
三、疫情給境外項目帶來的潛在風(fēng)險
目前，我國是世界第一貿(mào)易大國，全球第二大對外投資國。2019年，我國對外承包工程業(yè)務(wù)完成營業(yè)額和新簽合同額分別為11927.5億元人民幣和17953.3億元人民幣。包括境外投資、境外工程承包、國際貿(mào)易和技術(shù)合作等多種類型境外業(yè)務(wù)分部在全球各個角落。
疫情期間，各國針對中國公民采取入境管制措施并升級進出口檢驗檢疫管理，客觀上可能導(dǎo)致部分境外項目人員、設(shè)備物資無法順利通關(guān)入境，影響境外項目現(xiàn)場考察或參與投標(biāo)、談判。因疫情防控要求延遲開工，可能導(dǎo)致部分境外投資項目建設(shè)期逾期、成本增加或收入減少。部分境外工程承包項目業(yè)主可能拒絕承包商與中國分包商和供應(yīng)商簽署分包、設(shè)備供貨合同，并最終有導(dǎo)致我方合同違約甚至有項目終止的風(fēng)險。
四、疫情是否構(gòu)成不可抗力？
什么是不“可抗力”（force majeure），國際上沒有統(tǒng)一定義，各國法律一般也不會詳細(xì)規(guī)定并強制適用，而多由當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則自由約定。根據(jù)國際商業(yè)慣例，通常而言,不可抗力是指實際發(fā)生的,當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見、無法避免和克服,導(dǎo)致合同履行不能的事件，其可以為自然原因,也可以是人為原因。
判斷新冠疫情是否構(gòu)成不可抗力，能否以新冠疫情為不可抗力主張境外合同違約免責(zé)，需要綜合根據(jù)境外合同約定和項目所在國法律與合同適用法，參考相關(guān)司法判例，并結(jié)合肺炎疫情對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的影響程度、當(dāng)事人舉證證明情況、是否盡到避免損失擴大義務(wù)等因素綜合判定。

五、疫情期間做好境外業(yè)務(wù)法律風(fēng)險防范的建議
1.密切跟蹤關(guān)注項目所在國針對新冠疫情的最新入境管制措施和進出口檢驗檢疫等相關(guān)政策法規(guī)動態(tài)。（可登錄國家移民管理局，查閱相關(guān)信息每日更新，網(wǎng)址：https://www.nia.gov.cn/n741440/n741542/c1214591/content.html。）

2.如新冠疫情對項目執(zhí)行造成了影響（如導(dǎo)致我方合同違約甚至項目終止等），可采取適當(dāng)?shù)牟豢煽沽λ髻r措施，保留好不可抗力證明文件，及時發(fā)送索賠通知并提交索賠詳細(xì)報告。

值得一提的是，主張不可抗力，可向中國國際貿(mào)易促進委員會申請辦理與不可抗力相關(guān)的事實性證明。詳細(xì)大家可以登錄中國貿(mào)促會商事認(rèn)證中心開發(fā)了線上認(rèn)證平臺http://www.rzccpit.com/辦理。

據(jù)中國貿(mào)促會官網(wǎng)報道，2月2日上午，中國貿(mào)促會向浙江湖州某汽配制造企業(yè)出具全國首份新型冠狀病毒肺炎疫情不可抗力事實性證明書。據(jù)悉，該企業(yè)為法國標(biāo)致公司非洲工廠轉(zhuǎn)向機殼體供貨商，受本次疫情影響，無法按時向境外客戶交付產(chǎn)品。如不能及時提供無法履行合同原因的合法證明，企業(yè)不僅要承擔(dān)價值240萬人民幣的直接合同損失，還可能會因?qū)е聦Ψ缴�產(chǎn)線停產(chǎn)兩周造成約3000萬人民幣的損失被追償，商譽受到的影響更是不可估量。

3.針對境外項目人員、設(shè)備物資通關(guān)入境風(fēng)險，建議結(jié)合企業(yè)自身實際現(xiàn)狀，重點針對供應(yīng)鏈構(gòu)成、安全庫存管理、往來境內(nèi)外經(jīng)貿(mào)人員健康安全等方面開展風(fēng)險評估，積極與境外供應(yīng)商或者采購商進行良好溝通，共同尋求過渡時期的替代解決方案。

4.境外工程承包項目要加強與境外項目業(yè)主的溝通，增強互相理解和信賴，及時關(guān)注疫情發(fā)展，酌情調(diào)整項目開發(fā)或執(zhí)行方案。

5.加強境外投資和境外工程承包項目環(huán)境、健康、安全（EHS）管理和危機應(yīng)對管理。