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國際貿(mào)易  
商務(wù)律師審查合同的流程
出處:法律顧問網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com     時(shí)間:2008/8/5 13:25:00

    1\合同審查

      指律師接受當(dāng)事人委托,就其送審的合同根據(jù)委托人的要求及律師的專業(yè)判斷,通過檢查、核對、分析等方法,就合同中存在的法律問題及其他缺陷提出意見供委托人進(jìn)行決策或商務(wù)談判時(shí)參考的專業(yè)活動(dòng)。
  委托人,包括將合同提交律師進(jìn)行審查的當(dāng)事人或作為合同主體一方的當(dāng)事人。相對人,系指待審合同中,除委托人一方外的利益相對方。

  
  2\注意事項(xiàng)

      合同審查業(yè)務(wù)僅對合同中存在的問題基于法律的規(guī)定及律師的判斷提供意見。
  律師在合同審查過程中發(fā)現(xiàn)并提示委托人合同中所存在的對其不利的條款,特別是嚴(yán)重不利的條款或重大權(quán)益未予約定的情況、存在嚴(yán)重瑕疵可能導(dǎo)致合同或其部分條款無效的情況;但是否接受該等條款應(yīng)由委托人自行決定。

  3\合同送審稿

     委托人在提交合同送審稿及輔助性的背景文件、參考文件時(shí),應(yīng)盡可能提交電子文檔,以便于保修改,輔助性文件也可以提供PDF文檔。委托人最好提供合同所需的附件、合同中所提到的文件、委托人的工商登記情況等,以便于得出正確的合同審查意見。
 
  
  4\送審目的

      4.1 委托人在提交的文檔及背景文件、參考文件時(shí),應(yīng)主動(dòng)提供送審合同的形成背景、合同提供方、委托人在交易中是否強(qiáng)勢等信息,尤其要明確交易所要達(dá)到的目的、主要的問題所在,以便進(jìn)行判斷。
  4.2 委托人在提交合同的同時(shí),隨郵件提供審查要點(diǎn)、工作目標(biāo)、背景情況等信息,以便開展審查工作。
  4.3 如果委托人未對送審稿提交背景說明及工作目標(biāo)說明,律師可根據(jù)需要按自己的判斷去審查合同,也可主動(dòng)向委托人詢問交易背景、工作目標(biāo)等信息,以便于完成工作。

   
  5\審查內(nèi)容

     對于電子文檔,律師以修改批注的方式提交審查意見,并改變字體顏色以便識(shí)別原稿。
    對于來稿中表述不清或用意不明的條款,律師可以通過問詢并得到準(zhǔn)確答案后,提供審查意見。也可以直接在審查意見中寫明該條款或措詞無法理解、語意不明等。
  5。1 主體資格
 、艑τ跔I業(yè)執(zhí)照的審查,應(yīng)注意根據(jù)其原件判斷相對人的經(jīng)營期限、經(jīng)營范圍、是否年檢等信息,以判定其身份是否符合工商法規(guī)的規(guī)定;
 、茖τ谫Y質(zhì)等級(jí)的判斷,應(yīng)審查其相關(guān)的資質(zhì)證書,以確定其是否合法、有效及是否在合法的范圍之內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng);
 、菍τ谀承┨囟ń灰變(nèi)容,應(yīng)審查其是否符合相關(guān)的生產(chǎn)許可或經(jīng)營許可等相關(guān)許可制度,以確定合同是否存在效力問題;
  ⑷對于涉及從業(yè)人員專業(yè)資格的交易,應(yīng)結(jié)合委托人的需要或合同履行的需要,審查履行合同過程中所需的特定人員是否具備相應(yīng)的專業(yè)資格。
  5.2 對內(nèi)容合法性的審查
 、艑彶楹贤瑮l款及簽訂合同的過程中,是否涉嫌存在合同法中所規(guī)定的合同無效、免責(zé)條款無效、可申請變更或撤銷的情況;
 、坪贤械募s定是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定;
 、菍彶楹贤兴玫姆尚g(shù)語、技術(shù)術(shù)語是否規(guī)范;
 、葘彶榻灰讟(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是否符合法律的明確規(guī)定;
 、蓪彶楹贤Q與合同內(nèi)容、屬性是否一致,特別是有名合同的名稱與合同內(nèi)容是否存在沖突。
  5.3 對條款實(shí)用性的審查
  律師可以根據(jù)委托人的行業(yè)性質(zhì)、產(chǎn)品特性、相對人情況等,審查合同中是否具備避免爭議或明確權(quán)利義務(wù)的實(shí)用性條款。如果合同審查只是日常性的審查或委托人并無此項(xiàng)需要,可不進(jìn)行此類審查。
 、攀欠窀鶕(jù)交易所涉行業(yè)的特點(diǎn)界定雙方各自的責(zé)任;
 、剖欠窀鶕(jù)標(biāo)的的特點(diǎn)設(shè)定避免爭議的條款;
 、鞘欠窀鶕(jù)違約特點(diǎn)設(shè)定界定責(zé)任的條款;
 、仁欠窀鶕(jù)交易相對人的情況設(shè)定實(shí)用性條款;
 、珊贤新男蟹绞郊绊樞颉⒙男械攸c(diǎn)等對委托人交易安全的影響;
  ⑹合同中明示的或隱含約定的管轄等條款對委托人的影響。
  5.4 對權(quán)益明確性的審查
  ⑴交易內(nèi)容是否明確、具體、可識(shí)別、可履行;
 、平灰壮绦蚴欠衩鞔_、具體且定有時(shí)限、義務(wù)歸屬;
 、菭幾h處理方式是否明確具體且有時(shí)限、義務(wù)歸屬;
 、葪l款之間是否由于配合問題而存在權(quán)利義務(wù)不明確的缺陷;
  ⑸是否由于表述不嚴(yán)謹(jǐn)而存在權(quán)利義務(wù)不明確;
  ⑹權(quán)利義務(wù)及違約是否具備可識(shí)別性;
  ⑺附件內(nèi)容是否明確、是否與合同正文沖突,如有沖突是否有解釋順序。

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