美國JOBS法案面面觀

來源：商報網(wǎng)-國際商報  文章作者：李建平 

月5日，美國總統(tǒng)奧巴馬簽署JOBS法案，旨在放松對創(chuàng)業(yè)公司和中小企業(yè)的監(jiān)管規(guī)定，幫助他們更為便捷地融資和上市，進而創(chuàng)造更多的就業(yè)機會。法案共分七個部分：為新興成長型公司重開美國資本市場；為創(chuàng)造就業(yè)者提供融資渠道；大眾募集；小公司集資；非上市公司彈性與增長；資本擴張法案；宣傳法律修訂情況。

　　一、公開資本市場改革

　　法案的一項重要內(nèi)容就是放松對所謂“新興成長型公司”的上市監(jiān)管。根據(jù)法案規(guī)定，“新興成長型公司”是指在最近會計年度銷售收入低于10億美元的公司。按照這一法律定義，絕大多數(shù)預(yù)上市公司都可歸入新興成長型公司。據(jù)統(tǒng)計，2011年，107家在美國上市公司中有97家的年銷售收入低于10億美元。此外，法案還規(guī)定，公開發(fā)行公司可以繼續(xù)保持“新興成長型公司”的資格，直到以下時期中的最早時期：1）年收入超過10億美元的第一個會計年度；2）首次公開發(fā)行五年后的第一個會計年度；3）三年內(nèi)發(fā)行不可轉(zhuǎn)換債超過10億美元之日；4）成為“加快披露公司”（即至少12個月的報告歷史并且公眾持股達7億美元）之日。JOBS法案針對新興成長型公司上市程序作出了許多修訂。

　　放寬信息披露義務(wù)

　　第一，降低高管薪酬的披露標(biāo)準(zhǔn)。一是允許新興成長型公司根據(jù)適用于小型報告公司的要求披露高管薪酬，二是豁免該類披露股東投票決定高管薪酬的情況，三是豁免該類公司披露CEO與一般工人的薪酬比率。

　　第二，降低上市注冊說明書中的財務(wù)信息披露標(biāo)準(zhǔn)。JOBS法案允許新興成長型企業(yè)在向證監(jiān)會遞交注冊說明書時，只需提供此前不超過2年的經(jīng)審計的財務(wù)報表，而此前的要求是3年。在其后提交的書面材料中，對于與其IPO相關(guān)的最早審計期間之前的任何期間，新興成長型公司不需要提供選擇財務(wù)信息或管理層的討論和分析。此外，新興成長型公司在注冊說明書中提供的財務(wù)信息可以不受限于新的或修改后的財務(wù)會計標(biāo)準(zhǔn)。

　　豁免審計師對公司內(nèi)部控制的認證

　　為防止上市公司舞弊欺詐，提高資本市場財務(wù)信息質(zhì)量，2002年出臺的《薩班斯法》第404（b）節(jié)要求公眾公司管理層在年報中對財務(wù)報告的內(nèi)部控制進行報告，并要求這些公司的審計師對管理層的評估進行認證和評價。這一測試的成本較高，據(jù)美國證監(jiān)會2009年的調(diào)查，執(zhí)行該條款的年平均費用大約是200萬美元。此次JOBS法案免除了新興成長型公司履行這一條款的義務(wù)。

　　豁免遵守PCAOB規(guī)則

　　根據(jù)JOBS法案第104節(jié)的規(guī)定，美國公眾公司會計監(jiān)督委員會（PCAOB）要求強制輪換審計師事務(wù)所，或者要求在審計報告中提供關(guān)于發(fā)行人審計和財務(wù)報表的補充信息的任何規(guī)定，將不適用于新興成長型公司。該委員會在JOBS法案制定日之后通過的任何額外規(guī)定將不適用于新興成長型公司，除非證監(jiān)會有特殊決定。無論對于審計事務(wù)所還是被審計公司來說，強制輪換都意味著承擔(dān)更多的財務(wù)報表審計成本，這一修訂將極大地減輕企業(yè)負擔(dān)。

　　秘密遞交上市材料

　　根據(jù)美國證券法的規(guī)定，美國公司向證監(jiān)會遞交招股書等材料必須以公開形式進行。對于外國公司來講，美國證監(jiān)會過去允許他們秘密遞交招股書，但是2011年12月以后，外國公司遞交招股書也必須采取公開形式。此次發(fā)布的JOBS法案，允許美國和外國的新興成長型公司向美國證監(jiān)會秘密提交IPO注冊說明書草稿以及后續(xù)修訂稿，并在發(fā)行人進行路演之前至少21天向證監(jiān)會公開遞交。新興成長型公司可以充分利用秘密遞交程序，延遲公開對公司競爭不利或者對上市造成不利影響的信息，并在秘密遞交到公開遞交的這段時間內(nèi)，有計劃地對各種事情作出一定安排。

　　放寬有關(guān)新興成長公司的信息交流

　　第一，允許分析師在“靜默期”發(fā)表研究報告。美國1993年對《證券法》作出修訂，規(guī)定向美國證監(jiān)會提交注冊文件之前，公司不得作出任何有關(guān)擬發(fā)行證券的要約，包括口頭和書面的要約。也就是說，企業(yè)在公開發(fā)行證券的過程中必須遵守“靜默期”的規(guī)定，期間不能對外公開提及發(fā)行證券這一事實，任何公開擬發(fā)行證券這一事實的信息或者活動都有可能構(gòu)成受到規(guī)則的要約。根據(jù)這一原則，此前的法律規(guī)定分析師只能在公司IPO完成40天后才能發(fā)表演講報告。而JOBS法案則對此作出修改，規(guī)定證券承銷商在新興成長型公司向證監(jiān)會遞交招股書之前就可以發(fā)表或傳播研究報告，即使他們作為該公司的承銷商參與發(fā)行，研究報告也不構(gòu)成要約銷售或銷售證券。

　　第二，允許分析師與潛在投資者進行接觸。允許分析師參加新興成長公司、券商、證券業(yè)協(xié)會等人士共同參加的會議，并就新興成長型公司擬發(fā)行的證券發(fā)表研究報告或公開露面。有輿論認為，該法案通過后，證券承銷商的研究分析部門很可能容易迫于壓力，在IPO之前寫出具有偏向性的報告，使得證券承銷商未來面臨遭受投資者起訴的風(fēng)險。

　　第三，允許擬上市公司與潛在投資者進行接觸。JOBS法案規(guī)定，在向證監(jiān)會遞交招股書之前或之后，新興成長公司或其授權(quán)代表可以與合格機構(gòu)購買方或被作為合格投資者的機構(gòu)進行口頭或書面交流，以判斷此類投資者是否對擬議中的證券發(fā)行有興趣。有觀點認為，這一規(guī)定可能導(dǎo)致一個潛在風(fēng)險，即不同的信息可能被發(fā)送給不同的投資者。

　　二、私募資本市場改革

　　除了鼓勵新興成長型公司公開上市融資以外，JOBS法案對私募市場作出了一些改革。

　　允許以公開勸誘或公開廣告形式進行私募

　　根據(jù)美國證監(jiān)會RegulationD第506條款，滿足特定條件的發(fā)行企業(yè)可以向任意數(shù)量的“合格投資者”和不超過35個非合格投資者進行不受金額限制的私募發(fā)行，豁免向證監(jiān)會注冊登記，但其必須滿足以下條件有：1）每個涉及的非合格投資者或其代表應(yīng)具有使其能夠評估此項投資的價值與風(fēng)險的財務(wù)及商業(yè)方面的知識與經(jīng)驗；2）發(fā)行企業(yè)必須向每個涉及的非合格投資者在銷售前提供規(guī)定的信息披露；3）不得采用公開勸誘或公開廣告形式。

　　法案第二部分第201節(jié)規(guī)定，美國證監(jiān)會應(yīng)當(dāng)自JOBS法案簽署之日起90日內(nèi)，對RegulationD第506條款進行修訂，取消向合格投資者的募集不得采用公開勸誘或公開廣告形式的禁止性規(guī)定，同時，此類募集將不會因為公開宣傳而被視為公開募集。該規(guī)則修訂完成后，包括創(chuàng)業(yè)公司和成熟公司在內(nèi)的所有公司可以通過公司網(wǎng)站、印刷品、電視、社會媒體或通過第三方網(wǎng)站等形式進行私募發(fā)行和銷售。屆時，將會出現(xiàn)專門推動這種“準(zhǔn)公開發(fā)行”的服務(wù)提供商。

　　眾募合法化

　　近年來，一些網(wǎng)站提供專門的募資平臺，創(chuàng)業(yè)者或創(chuàng)意人在該平臺上發(fā)布自己的融資目標(biāo)，解釋資金用途和項目方案，向大眾公開募集小額資金或其他支持，募集的資金幾乎是無償使用，不需要返回本金并支付利息。JOBS法案將眾募予以合法化。法案規(guī)定，美國國內(nèi)的非報告公司可以通過券商或“融資門戶網(wǎng)站”，向數(shù)量不限的投資者銷售和推銷股份。其條件主要包括：第一，每年募集的資金總額不得超過100萬美元。第二，投資者每年收購股份的資金總額不得：（1）超過2000美元或者投資者年收入或凈財產(chǎn)的5%，如果其年收入或凈財產(chǎn)少于10萬美元；（2）超過投資者年收入或凈財產(chǎn)的10%，如果其年收入或凈財產(chǎn)等于或大于10萬美元。第三，發(fā)行人不得直接進行銷售和推銷，而是必須通過符合法定條件的中介機構(gòu)。第四，發(fā)行人應(yīng)該按照RegulationD第502規(guī)則等規(guī)定向美國證監(jiān)會、券商、融資門戶網(wǎng)站和投資者履行披露義務(wù)等。

　　提高小規(guī)模融資觸發(fā)信息披露義務(wù)的上限

　　根據(jù)美國證監(jiān)會RegulationA的規(guī)定，12個月內(nèi)融資規(guī)模不超過500萬美元的企業(yè)將在美國證監(jiān)會備案和信息披露方面享有一定的豁免權(quán)。JOBS法案將這一金額上限提高到5000萬美元。這一舉措有利于減輕企業(yè)信息披露的負擔(dān)，進一步鼓勵小企業(yè)擴大融資規(guī)模。

　　報告公司制度改革

　　根據(jù)美國《1934年證券交易法》第12節(jié)（g）的要求，任何總資產(chǎn)超過1000萬美元的公司并且擁有至少500個注冊證券持有人的公司，必須向美國證監(jiān)會注冊，成為證監(jiān)會嚴(yán)格監(jiān)管范圍內(nèi)的“報告公司”，這些公司在注冊后必須開始持續(xù)信息披露并接受其他有關(guān)投票代理權(quán)、要約、大股東持股及證券交易報告等方面的嚴(yán)格監(jiān)管。JOBS法案從兩個方面對這一規(guī)定進行了修訂。

　　第一，針對普通公司，JOBS法案提高了觸發(fā)注冊的股東人數(shù)的限額。根據(jù)JOBS法案第五部分的規(guī)定，任何總資產(chǎn)超過1000萬美元并且擁有超過2000個注冊證券持有人或超過500個非合格投資人的公司，必須向美國證監(jiān)會注冊。其中，根據(jù)員工持股計劃獲得股份的股東以及通過“眾募”投資獲得股份的股東不包括在內(nèi)。這一修訂使得小企業(yè)在融資方面具有了更多的靈活性，小企業(yè)可以繼續(xù)通過私募方式募集資金，不必因過早成為報告公司而承擔(dān)信息披露等強制性義務(wù)，避免因注冊而帶來的規(guī)制成本。

　　第二，針對銀行和銀行控股公司，JOBS法案既將觸發(fā)注冊的股東人數(shù)數(shù)額從500人提高到2000人，也將觸發(fā)注銷注冊的股東人數(shù)數(shù)額從300人調(diào)高到1200人。從注冊方面來看，與普通公司相同，股東人數(shù)的調(diào)高有利于那些暫無上市計劃的銀行繼續(xù)通過私募方式融資，而不需要承擔(dān)信息披露義務(wù)，減輕了銀行融資成本，允許更多投資人參與銀行投資。從注銷方面來看，股東人數(shù)的上調(diào)使得銀行從證監(jiān)會注銷注冊更為便利，銀行在衡量注冊帶來的規(guī)制成本與注冊帶來的利益時有了更大的空間。

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