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國(guó)際貿(mào)易 |
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國(guó)際貿(mào)易合同的商定和履行 |
作者:石家莊趙麗娜律師編輯
出處:法律顧問網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com
時(shí)間:2011/7/22 23:03:12 |
國(guó)際貿(mào)易合同的商定和履行 交易磋商是買賣雙方為買賣商品,對(duì)交易的各項(xiàng)條件進(jìn)行協(xié)商以達(dá)成交易的過程,通常稱為談判。在國(guó)際貿(mào)易中,這是一個(gè)十分重要的環(huán)節(jié)。因?yàn)榻灰状枭淌呛炗喓贤幕A(chǔ),沒有交易磋商就沒有買賣合同。交易磋商工作的好壞,直接影響到合同的簽訂及以后的履行,關(guān)系到雙方的經(jīng)濟(jì)利益,必須認(rèn)真做好這項(xiàng)工作。 交易磋商的程序可概括為四個(gè)環(huán)節(jié):詢盤、發(fā)盤、還盤和接受。其中發(fā)盤和接受是必不可少的兩個(gè)基本環(huán)節(jié)。 一、詢盤 指交易的一方準(zhǔn)備購(gòu)買或出售某種商品,向?qū)Ψ皆儐栙I賣該商品的有關(guān)交易條件。 詢盤的內(nèi)容可涉及:價(jià)格、規(guī)格、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、裝運(yùn)以及索取樣品等,而多數(shù)只是詢問價(jià)格。所以,業(yè)務(wù)上常把詢盤稱作詢價(jià)。 在國(guó)際貿(mào)易業(yè)務(wù)中,有時(shí)一方發(fā)出的詢盤表達(dá)了與對(duì)方進(jìn)行交易的愿望,希望對(duì)方接到詢盤后及時(shí)發(fā)出有效的發(fā)盤,以便考慮接受與否。也有的詢盤只是想探詢一下市價(jià),詢問的對(duì)象也不限于一人,發(fā)出詢盤的一方希望對(duì)方開出估價(jià)單。這種估價(jià)單不具備發(fā)盤的條件,所報(bào)出的價(jià)格也僅供參考。 二、發(fā)盤 在國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)中,發(fā)盤也稱報(bào)盤、發(fā)價(jià)、報(bào)價(jià)。法律上稱之為“要約”。發(fā)盤可以是應(yīng)對(duì)方詢盤的要求發(fā)出,也可以是在沒有詢盤的情況下,直接向?qū)Ψ桨l(fā)出。發(fā)盤一般是由賣方發(fā)出的,但也可以由買方發(fā)出,業(yè)務(wù)稱其為“遞盤”。 1. 發(fā)盤的定義及具備的條件。 根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》(后面簡(jiǎn)稱公約)第14條“向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的訂立合同的建議,如果十分確定并且表明發(fā)盤人在得到接受時(shí)隨約束的意旨,即構(gòu)成發(fā)盤。一個(gè)建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價(jià)格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格,即為十分確定”。對(duì)于這個(gè)宣言,可以看出一個(gè)發(fā)盤的構(gòu)成必須具備下列四個(gè)條件: (1)向一個(gè)或一個(gè)以上的特寫人提出:發(fā)盤必須指定可以表示接受的受盤人。受盤人可以是一個(gè),也可以指定多個(gè)。不指定受盤人的發(fā)盤,僅應(yīng)視為發(fā)盤的邀請(qǐng),或稱邀請(qǐng)做出發(fā)盤。 (2)表明訂立合同的意思:發(fā)盤必須表明嚴(yán)肅的訂約意思,即發(fā)盤應(yīng)該表明發(fā)盤人在得到接受時(shí),將按發(fā)盤條件承擔(dān)與受盤人訂立合同的法律責(zé)任。這種意思可以用“發(fā)盤”遞盤等術(shù)語(yǔ)加以表明,也可不使用上述或類似上述術(shù)語(yǔ)和語(yǔ)句,而按照當(dāng)時(shí)談判情形,或當(dāng)事人之間以往的業(yè)務(wù)交往情況或雙方已經(jīng)確立的習(xí)慣做法來確定。 (3)發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定:發(fā)盤內(nèi)容的確定性體現(xiàn)在發(fā)盤中的列的條件是否是完整的、明確的和終局的。 (4)送達(dá)受盤人。發(fā)盤于送達(dá)受盤人時(shí)生效。 上述四個(gè)條件,是《公約》對(duì)發(fā)盤的基本要求,也可稱為構(gòu)成發(fā)盤的四個(gè)要素。 2. 發(fā)盤的撤回和撤銷 《公約》第15條對(duì)發(fā)盤生效時(shí)間作了明確規(guī)定:“發(fā)盤在送達(dá)受盤人時(shí)生效”。那么,發(fā)盤在未被送達(dá)受盤人之前,如發(fā)盤人改變主意,或情況發(fā)生變化,這就必然會(huì)產(chǎn)生發(fā)盤的撤回和撤銷的問題在法律上,“撤回”和“撤銷”屬于兩個(gè)不同的概念。撤回是指在發(fā)盤尚未生效,發(fā)盤人采取行動(dòng)、阻止它的生效。而撤消是指發(fā)盤已生效后,發(fā)盤人以一定方式解除發(fā)盤的效力。 《公約》第15條第2款規(guī)定:“一項(xiàng)發(fā)盤,即使是不可撤銷的,也可以撤回,如果撤回的通知在發(fā)盤到達(dá)受盤人之前或同時(shí)到達(dá)受盤人”。 根據(jù)《公約》的規(guī)定,發(fā)盤可以撤銷,其條件是:發(fā)盤人撤銷的通知必須在受盤人發(fā)出接受通知之前傳達(dá)到受盤人。但是,在下列情況下,發(fā)盤不能再撤銷: (1)發(fā)盤中注明了有效期,或以其他方式表示發(fā)盤是不可撤銷的。 (2)受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的,并且已本著對(duì)該發(fā)盤的信賴行事。 這一款規(guī)定了不可撤銷的兩種情況: 一、是發(fā)盤人規(guī)定了有效期,即在有效期內(nèi)不能撤銷。如果沒有規(guī)定有效期,但以其它方式表示發(fā)盤不可撤銷,如在發(fā)盤中使用了“不可撤銷”字樣,那么在合理時(shí)間內(nèi)也不能撤銷。 二、是受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的,并采取了一定的行動(dòng)。 關(guān)于發(fā)盤失效問題,《公約》第17條規(guī)定:“一項(xiàng)發(fā)盤,即使是不可撤銷的,于拒絕通知送達(dá)發(fā)盤人時(shí)終止!边@就是說,當(dāng)受盤人不接受發(fā)盤的內(nèi)容,并將拒絕的通知送到發(fā)盤人手中時(shí),原發(fā)盤就失去效力,發(fā)盤人不再受其約束。 此外,在貿(mào)易實(shí)務(wù)中還有以下三種情況造成發(fā)盤的失效: (1)發(fā)盤人在受盤人接受之前撤銷該發(fā)盤。 (2)發(fā)盤中規(guī)定的有效期屆滿。 (3)其它方面的問題造成發(fā)盤失效。這包括政府發(fā)布禁令或限制措施造成發(fā)盤失效。另外還包括發(fā)盤人死亡、法人破產(chǎn)等特殊情況。 三、還盤 受盤人在接到發(fā)盤后,不能完全同意發(fā)盤的內(nèi)容,為了進(jìn)一步磋商交易,對(duì)發(fā)盤提出修改意見,用口頭或書面形式表示出來,就構(gòu)成還盤。 還盤的形式可有不同,有的明確使用“還盤”字樣,有的則不使用,在內(nèi)容中表示出對(duì)發(fā)盤的修改也構(gòu)成還盤。 還盤是對(duì)發(fā)盤的拒絕。還盤一經(jīng)做出,原發(fā)盤即失去效力,發(fā)盤人不再受其約束。 四、接受 所謂接受,就是交易的一方在接到對(duì)方的發(fā)盤或還盤后,以聲明或行為向?qū)Ψ奖硎就。法律上將接受稱作承諾。接受和發(fā)盤一樣,既屬于商業(yè)行為,也屬于法律行為。對(duì)有關(guān)接受,問題在《公約》中也作了較明確的規(guī)定。 根據(jù)《公約》的解釋,構(gòu)成有效的接受要具備以下4個(gè)條件: 1. 接受必須是由受盤人做出其他人對(duì)發(fā)盤表示同意,不能構(gòu)成接受。這一條件與發(fā)盤的第一個(gè)條件是相呼應(yīng)的。發(fā)盤必須向特定的人發(fā)出,即表示發(fā)盤人愿意按發(fā)盤的條件與受盤人訂立合同,但并不表示他愿意按這些條件與任何人訂立合同。因此,接受也只能由受盤人做出,才具有效力。 2. 受盤人表示接受,要采取聲明的方式即以口頭或書面的聲明向發(fā)盤人明確表示出來。另外,還可以用行為表示接受。 3. 接受的內(nèi)容要與發(fā)盤的內(nèi)容相符,就是說,接受應(yīng)是無(wú)條件的。但在業(yè)務(wù)中,常有這種情況,受盤人在答復(fù)中使用了接受的字眼,但以對(duì)發(fā)盤的內(nèi)容作了增加、限制或修改這在法律上稱為有條件的接受,不能成為有效的接受,而屬于還盤。 4. 接受的通知要在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人才能生效發(fā)盤中通常都規(guī)定有效期。這一期限有雙重意義:一方面它約束發(fā)盤人,使發(fā)盤人承擔(dān)義務(wù),在有效期內(nèi)不能任意撤消或修改發(fā)盤的內(nèi)容,過期則不再受其約束;另一方面,發(fā)盤人規(guī)定有效期,也是約束受盤人,只有在有效期內(nèi)做出接受,才有法律效力。 在國(guó)際貿(mào)易中,由于各種原因,導(dǎo)致受盤的的接受通知有時(shí)晚于發(fā)盤人規(guī)定的有效期送達(dá),這在法律上稱為“遲到的接受”。對(duì)于這種遲到的接受,發(fā)盤人不受其約束,不具法律效力。但也有例外的情況!豆s》第21條規(guī)定過期的接受在下列兩種情況下仍具有效力: 1. 如果發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面的形式將此種意思通知受盤人。 2.如果載有逾期接受的信件或其它書面文件表明,它在傳遞正常的情況下是能夠及時(shí)送達(dá)發(fā)盤人的,那么這項(xiàng)逾期接受仍具有接受的效力,除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面方式通知受盤人,他認(rèn)為發(fā)盤已經(jīng)失效。 五、簽訂合同 經(jīng)過交易磋商,一方的發(fā)盤或還盤被對(duì)方有效地接受后,就算達(dá)成了交易,雙方之間就建立了合同關(guān)系。在業(yè)務(wù)中,一般還要用書面形式將雙方的權(quán)力、義務(wù)明文規(guī)定下來,便于執(zhí)行,這就是所謂簽訂合同。 書面合同的作用一般可歸納為以下3點(diǎn): 1. 作為合同成立的證據(jù) 2. 作為履行合同的依據(jù) 3. 有時(shí)作為合同生效的條件 書面合同的內(nèi)容,可分為3部分: (1)約首:包括合同名稱,訂約雙方當(dāng)事人的名稱地址。有的合同還用序言形式說明定約意圖并放在約首。 (2)本文:是合同的中心部分,具體列明交易的條件、條款,規(guī)定雙方當(dāng)事人的權(quán)力和義務(wù)。 (3)約尾:說明合同的份數(shù),使用的方案以及效力,訂約時(shí)間,地點(diǎn),以及生效時(shí)間。
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