仲裁保全申請書
【制作依據(jù)】
仲裁保全申請書,是指仲裁一方當(dāng)事人向仲裁機構(gòu)提交的,請求對對方當(dāng)事人的財產(chǎn)或爭議標的物采取保全措施,以保證仲裁裁決能夠順利執(zhí)行,維護權(quán)利人合法權(quán)益的法律文書。
一、申請仲裁保全的條件和范圍
《中華人民共和國仲裁法》第二十八條規(guī)定:“一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以申請財產(chǎn)保全。當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全的,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。申請有錯誤的,申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。”
二、申請財產(chǎn)保全的條件和財產(chǎn)保全的范圍
(一)申請財產(chǎn)保全的條件
仲裁法第二十八條規(guī)定:“一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以申請財產(chǎn)保全”。民事訴訟法第一百九十二條規(guī)定:“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件,可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請,作出財產(chǎn)保全的裁定;當(dāng)事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施!痹谥俨贸绦蛑,只能由當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全,仲裁委員會和人民法院均不能依職權(quán)裁定。當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)具備以下條件:
1.申請財產(chǎn)保全案件必須為給付之請求。例如請求返還金錢或物品;請求賠償由于違約造成的財產(chǎn)損失等。如果屬于單純的確認或者變更某種法律關(guān)系之請求,不適用財產(chǎn)保全措施。
2.必須是由一方當(dāng)事人的行為或者其他原因,有可能使生效裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行。所謂當(dāng)事人一方的行為,是指一方當(dāng)事人出于惡意,準備實施或者正在實施某種行為,將使生效裁決無法執(zhí)行或難以執(zhí)行。如當(dāng)事人一方擅自將雙方當(dāng)事人爭議的標的物或者與本案有關(guān)的財產(chǎn)揮霍、出賣、毀損、轉(zhuǎn)移、隱匿;客觀上的原因,即受自然界客觀條件的影響和限制,非人的主觀意志所為之。如風(fēng)雨的侵蝕、氣溫的變化,時效的期限等,使不宜長期保存的物品變質(zhì)、腐爛,像鮮活品、醫(yī)藥、化工原料等,喪失了其使用價值,即使裁決一方當(dāng)事人享有所有權(quán),也失去了實際意義。因此,需要采取保全措施,將上述物品變賣后保存其價款,供生效裁決執(zhí)行,維護權(quán)利人的合法權(quán)益。
3.財產(chǎn)保全申請必須在法定的期間內(nèi)提出。即仲裁庭受理案件后,作出裁決前,當(dāng)事人有權(quán)申請財產(chǎn)保全。否則,再申請財產(chǎn)保全將無意義。
(二)財產(chǎn)保全的范圍
民事訴訟法第九十四條規(guī)定:“財產(chǎn)保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財產(chǎn)。”依照民事訴訟法規(guī)定,仲裁財產(chǎn)保全的范圍與訴訟財產(chǎn)保全的范圍相一致。
財產(chǎn)保全的范圍是與財產(chǎn)保全的目的緊密相關(guān)的,因此,財產(chǎn)保全的范圍必須嚴格依照法律的規(guī)定執(zhí)行。財產(chǎn)保全的范圍,僅限于當(dāng)事人的仲裁請求或者與本案有關(guān)的財產(chǎn)。范圍過窄,會使申請人的合法權(quán)益可能得不到充分保護,而范圍過寬,則又會使被申請人的合法權(quán)益受到不應(yīng)有的損害。人民法院應(yīng)嚴格執(zhí)法以保護申請人的合法權(quán)益,同時也維護被申請人的合法權(quán)益不受侵犯。
所謂“限于請求的范圍”,即指被保全的財物的價額應(yīng)與權(quán)利請求或仲裁請求的基本大致相等,不得超出權(quán)利請求或仲裁請求的標的物的金額;限于請求的范圍,也可以視為申請人對某項具體財物提出保全,例如申請人請求對某一房屋進行保全,這一房屋即可成為保全的范圍又是保全的對象。所謂與本案有關(guān)的財物,即指保全的財物是本案雙方當(dāng)事人爭議的標的物或者與案件標的物有牽連的其他財物。如債權(quán)債務(wù)糾紛中的金錢,或者與債權(quán)債務(wù)有牽連的債務(wù)人的其他物品、商品、原材料等。
財產(chǎn)保全的范圍與財產(chǎn)保全對象不是同一個內(nèi)容。所謂財產(chǎn)保全對象,即指能夠成為執(zhí)行標的被申請人的財產(chǎn)。如金錢、物品等。
實踐中在采取保全措施時,不僅應(yīng)依法確定財產(chǎn)保全的范圍,而且在確定財產(chǎn)保全對象時,還應(yīng)考慮以下因素:
1.財產(chǎn)保全的對象必須是依法能夠自由流通的財物和金錢、外幣以及依法允許公民收藏的某些文物。至于其他限制流通物如國家專有財產(chǎn)、受管制物品、土地,迷信用品以及公民不得擁有的文物等,不能成為財產(chǎn)保全的對象。
2.扣押的對象應(yīng)宜于控制和變賣、拍賣。對于在當(dāng)?shù)夭荒芗磿r變賣、拍賣或不易控制的財物不宜作為保全對象,以免影響生效裁決的執(zhí)行和執(zhí)法的嚴肅性。
3.遵守特別規(guī)定。如對于軍隊、武警部隊一類保密單位開設(shè)的“特種預(yù)算存款”和連隊帳戶上的存款,原則上不得采取保全措施。但軍隊、武警部隊上的其他存款除外。
4.經(jīng)營權(quán)、專利權(quán)等無形的財產(chǎn)權(quán)利,隨著有關(guān)無形財產(chǎn)制度的建立和合作,經(jīng)營權(quán)、專利權(quán)等無形的財產(chǎn)權(quán)利也可以作為財產(chǎn)保全的對象,但應(yīng)具體情況具體區(qū)別對待。
三、財產(chǎn)保全措施和程序
(一)財產(chǎn)保全措施
民事訴訟法第九十四條第二款規(guī)定:“財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法”。
1.查封。是指人民法院對需要采取財產(chǎn)保全措施的財物清點后,予以登記造冊、粘貼封條、就地封存,被申請人或者有關(guān)單位及個人不得擅自處理和使用。查封措施主要適用于不動產(chǎn)財產(chǎn)。
2.扣押。是指人民法院對財物就地扣押或異地扣押保存,在扣押期限內(nèi)被申請人或有關(guān)單位及個人不得就扣押財產(chǎn)進行處分和動用,此種措施既可以適用于小件貴重物品、有關(guān)證照,也可以對船舶、飛機和車輛適用。
3.凍結(jié)。是指人民法院依法通知有關(guān)銀行、信用社等金融機構(gòu),限制被申請人支取或處分其帳戶內(nèi)的款項。依法被凍結(jié)的存款,任何人不得動用。凍結(jié)的期限為6個月,如有特殊原因人民法院需要延長期限的,應(yīng)在到期前向凍結(jié)單位辦理繼續(xù)凍結(jié)的手續(xù),逾期來辦的,視為解除凍結(jié)措施。
4.法律規(guī)定的其他方法。是指除上述三項措施以外有關(guān)法律規(guī)定的其他方法。這是一項彈性規(guī)定。如扣留、提取被申請人的勞動收入,禁止被申請人為或不為一定的行為;如法院對債務(wù)人到期應(yīng)得的收益,可以采取財產(chǎn)保全措施,限制其支取,并通知有關(guān)單位協(xié)助執(zhí)行。債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求的,但對第三人有到期債權(quán)的,人民法院可依申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償,該第三人要求清償?shù),由法院提存財物或價款。又如人民法院對季節(jié)性商品、鮮活、易腐爛變質(zhì)以及其他不宜長期保存的物品采取保全措施時,可以責(zé)令當(dāng)事人對這類物品及時處理,由人民法院保存價款;必要時人民法院可以變賣后保存價款。
人民法院采取以上保全措施時,應(yīng)根據(jù)具體案件決定采用何種措施,但在采用保全措施時均必須依照法定程序進行,不得濫用職權(quán)。
(二)財產(chǎn)保全的程序
根據(jù)仲裁法和民事訴訟法的規(guī)定,當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全的程序是:
1.當(dāng)事人向仲裁委員會提交仲裁財產(chǎn)保全申請。在仲裁活動中,當(dāng)事人請求財產(chǎn)保全的,只能向申請仲裁的仲裁委員會提出書面申請,不得直接向有管轄權(quán)的人民法院提出財產(chǎn)保全申請。提出申請的時間,只能在仲裁委員會受理該案件后尚未作出裁決前提出,否則不予受理。
這一點與訴訟保全不同,訴訟保全既可以由當(dāng)事人申請保全,在特殊情況下法院也可以依職權(quán)主動采取保全措施。而仲裁保全只能由當(dāng)事人申請,法院不得依職權(quán)主動保全。訴訟保全當(dāng)事人應(yīng)直接向受理案件的法院提出申請,而仲裁保全必須向仲裁委員會提出保全申請。訴訟中的財產(chǎn)保全,在時間上既可以在起訴前申請訴前財產(chǎn)保全,也可以在訴訟開始后法院作出裁判前申請保全。而仲裁財產(chǎn)保全只能在仲裁受理后申請,仲裁受理前不得申請保全。
當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全,應(yīng)當(dāng)提出書面申請。申請書中要記明保全的標的物或者有關(guān)財產(chǎn)的種類、價額及其所在地以及申請保全的理由。
2.仲裁委員會應(yīng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蝗嗣穹ㄔ海嗣穹ㄔ阂勒彰袷略V訟法和仲裁法的有關(guān)規(guī)定進行審查,并作出是否受理的裁定。
3.責(zé)令申請人提供擔(dān)保。根據(jù)民事訴訟法第92條第2款規(guī)定:“人民法院采取財產(chǎn)保全措施,可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保;申請人不提供擔(dān)保的,駁回申請”。當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全措施擔(dān)保,由人民法院決定。如果人民法院認為應(yīng)當(dāng)擔(dān)保的,即責(zé)令申請人提供擔(dān)保。既包括保證人的保證又包括實物擔(dān)保。保證是指自然人、法人以及其他組織,以自身的名譽和資產(chǎn)為被申請人提供擔(dān)保,物的擔(dān)保指,是被申請人提供一定的金錢和實物為擔(dān)保物。所謂責(zé)令,即必須提供擔(dān)保,帶有強制性質(zhì),不提供擔(dān)保,駁回財產(chǎn)保全的申請。如果法院認為申請人可以不必擔(dān)保的,申請人可以不提供擔(dān)保。至于在什么情況下,哪一類案件需要擔(dān)保,應(yīng)由法院根據(jù)實際情況決定。這是法院賦予人民法院的權(quán)利。
4.裁定財產(chǎn)保全。人民法院接受申請人的申請后經(jīng)過審查,認為不符合財產(chǎn)保全條件的,應(yīng)裁定駁回申請。申請人的申請符合財產(chǎn)保全的條件的,人民法院應(yīng)當(dāng)盡快作出裁定,具體時間由人民法院酌情而定。對情況緊急的必須在48小時內(nèi)作出裁定。財產(chǎn)保全的裁定,一般采用書面形式,一經(jīng)作出,立即發(fā)生法律效力。當(dāng)事人不服的不得上訴,但可以申請復(fù)議一次,在復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。對復(fù)議申請法院應(yīng)及時審查,保全裁定正確的,駁回當(dāng)事人的復(fù)議申請;裁定不當(dāng)?shù),作出新的裁定,變更或撤銷原裁定。
5.執(zhí)行。人民法院裁定采取保全措施一經(jīng)作出即應(yīng)立即交付執(zhí)行。這樣,才能防止有關(guān)財產(chǎn)流失和轉(zhuǎn)移,及時保護權(quán)利人的合法權(quán)益,使生效裁決付諸實現(xiàn)。財產(chǎn)保全措施的執(zhí)行,應(yīng)由人民法院執(zhí)行庭進行。
【文書樣式】
仲裁保全申請書
申請人:
被申請人:
上列申請人與被申請人間,因 糾紛,于 年 月 日向貴會申請仲裁,被申請人有損毀(或隱匿)訴訟爭執(zhí)標的物的可能(或者是其他什么原因),為此,申請給予實施財產(chǎn)保全。申請的事實根據(jù)和理由如下:
事實和理由:
請求目的:
此致
仲裁委員會
申請人
年 月 日
附:
1.書證 件;
2.物證 件;
3.證人 住 。
【填寫說明】
一、首部
即標題,寫明文書名稱“仲裁保全申請書”。
二、正文
1.首先寫明申請財產(chǎn)保全的申請人以及被申請人的基本情況。填寫申請人和被申請人基本情況時應(yīng)該注意以下問題:
(1)申請人或被申請人是自然人的,寫明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所。住所與經(jīng)常居住地不一致的,寫經(jīng)常居住地;申請人和被申請人是法人的,寫明法人名稱和住所,并另起一行寫明法定代表人及其姓名和職務(wù);申請人或被申請人是不具備法人條件的組織或起字號的個人合伙的,寫明其名稱或字號和住所,并另起一行寫明主要負責(zé)人及其姓名和職務(wù);申請人或被申請人是個體工商戶的,寫明業(yè)主的姓名、性別、年齡、民族、住所;起有字號的,在其姓名之后用括號注明“系……(字號)業(yè)主”。
(2)有法定代理人或指定代理人的,應(yīng)列項寫明其姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,并在姓名后括注其與當(dāng)事人的關(guān)系。
(3)有委托代理人的,應(yīng)列項寫明姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,如果委托人系律師,只寫明其姓名、工作單位和職務(wù)。
2.寫明糾紛性質(zhì)及起訴時間。表述為“上列申請人與被申請人間,因 糾紛,于 年 月 日向貴會申請仲裁!
3.寫明申請財產(chǎn)保全的原因,表述為:“被申請人有損毀(或隱匿、揮霍)訴訟爭執(zhí)標的物的可能(或者是其他什么原因),為此申請給予實施財產(chǎn)保全。申請的事實根據(jù)和理由如下:”
4.事實和理由。這是本文的重點部分。應(yīng)當(dāng)首先寫明申請人與被申請人因何發(fā)生糾紛,需要采取保全措施的標的物名稱、數(shù)量;其次寫明申請財產(chǎn)保全的原因,如申請人有損毀訴爭標的物的可能等。著重寫明必須實施財產(chǎn)保全所根據(jù)的事實。即被申請人有何種分散、轉(zhuǎn)移爭執(zhí)的標的物的行為。最后寫明被申請人對爭執(zhí)的標的物是正在準備出賣、損毀、轉(zhuǎn)移,還是隱匿,抑或是對其現(xiàn)有的資財故意大肆進行揮霍浪費。
對所提出的上述事實,舉出確實可靠的證據(jù),證明它是客觀實際存在的,而不是主觀臆測的。
論證理由,主要是闡明如果不實施財產(chǎn)保全,仲裁委員會今后的裁決勢必不能執(zhí)行或難以執(zhí)行。如果被申請人的揮霍浪費等行為,只影響其財產(chǎn)的很小一部分,不足以影響今后人民法院判決的執(zhí)行,則不必申請實施財產(chǎn)保全。
5.請求目的
根據(jù)前述事實和理由,寫明具體、明確的請求目的。即請求人民法院對被申請人的何項財產(chǎn)實施財產(chǎn)保全,以及采取何種方法(如查封、扣押、凍結(jié)等)實施財產(chǎn)保全。同時表示自己是否提供擔(dān)保以及提供何種擔(dān)保。
三、尾部
1.寫明致送機關(guān)名稱,分二行寫“此致”、“ 仲裁委員會”。
2.申請人簽名或蓋章。
3.注明具狀的日期。
4.附項。依次寫明以下事項:
(1)物證的名稱及件數(shù)。
(2)書證的名稱及件數(shù)。
(3)證人名稱及住所。