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國際貿(mào)易 |
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| 國際許可合同的價格與支付 |
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出處：法律顧問網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com
時間：2010/12/9 11:41:00 |
在國際許可合同中，作為合同標(biāo)的技術(shù)的價格是如何確定和表現(xiàn)出來的呢？并且，具體地，合同的價格是怎樣支付的呢？國際許可合同中的價格與支付條款，集中地規(guī)定著這幾個方面的事項。
（一）決定合同價格的主要因素
國際許可合同項下所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)的價格，亦稱許可合同的價格或合同價格。合同價格的確定，取決于雙方當(dāng)事人的各種主觀因素和客觀因素，其中主要有：
1．直接費用；
2．期得利潤；
3．技術(shù)的開發(fā)成本；
4．技術(shù)的使用目的和范圍；
5．技術(shù)權(quán)利的范圍；
6．支付的時間和方式；
7．技術(shù)服務(wù)和技術(shù)培訓(xùn)量；
8．技術(shù)市場的競爭狀況；
9．被許可方國家對技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律保護程度。
（二）合同價格的確定方式
從實際情況上看，國際許可合同價格的確定方式主要有以下三類：
1．總付（lump-sumpayment）
總付亦稱“總包價格”（lump-sumprice），指許可合同中規(guī)定一個固定的數(shù)額，作為全部的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費，由被許可方向許可方支付。
總付這類合同價格的確定方式有兩個區(qū)別于其他合同價格確定方式的明顯特點：其一，合同價格的數(shù)額是固定不變的，不受合同產(chǎn)品的產(chǎn)量或銷售額或利潤的影響；其二，該固定數(shù)額的合同價格所表示的，是全部的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費。
在實踐上，根據(jù)總付方式所確定的合同價格的具體支付，可以是一次全部支付，也可以是多次分期分批支付，可由當(dāng)事人雙方商定。
因為總付這類確定合同價格的方式主要有利于許可方，而較不利于被許可方，所以，一些國家在法律上對總付加以禁止或限制�！敖埂奔床坏貌捎每偢斗绞剑跋拗啤奔磳Σ捎每偢斗绞皆O(shè)定一定的條件，只有符合法定條件的才被允許。
2．提成費（royalty）
�。╨）提成資方式的概念
會同價格的提成費確定方式，是指在被許可方使用其依許可合同所取得的技術(shù)進行生產(chǎn)后，以此種生產(chǎn)所產(chǎn)生的諸如產(chǎn)量、銷售額或利潤等實際效果為基礎(chǔ)，乘以一定的提成資率或單位提成額所得之積，作為提成費，由被許可方向許可方按期支付。在合同所規(guī)定的提成期內(nèi)，全部提成費之和，即為許可合同的價格。
�。�2）確定合同價格的提成費方式主要特點
A．提成費的計算必須以許可合同項下所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)投入生產(chǎn)所帶來的實際經(jīng)濟效果為基礎(chǔ)。
B．提成資的計算必須以許可合同所規(guī)定的提成資率或單位提成額為提成幅度。
C．提成期內(nèi)的全部提成費之和，才是許可合同的價格。
（3）提成費的基礎(chǔ)
提成費的基礎(chǔ)主要有以下三種：
A．產(chǎn)量
即以合同產(chǎn)品的一定產(chǎn)量為計算提成費的單位產(chǎn)量，并對每個單位產(chǎn)量規(guī)定以貨幣表示的一定提成額（例如：每公噸合同產(chǎn)品的提成額為20美元），以總單位產(chǎn)量與提成額的乘積為提成資額。這里，單位產(chǎn)量可以是當(dāng)事人所約定的任何量的單位，如公斤、公噸、平方米、延長米、加侖、公升、件、臺，等等。
B．銷售額
即以合同產(chǎn)品的銷售額作為計算提成資的基礎(chǔ)，并以此基礎(chǔ)與合同所規(guī)定的提成率的乘積為提成費額。
作為提成費基礎(chǔ)的合同產(chǎn)品銷售額可以有兩種，即總銷售額和凈銷售額。總銷售額一般指合同產(chǎn)品的銷售發(fā)票總額。凈月售額一般在許可合同中應(yīng)有明確的規(guī)定，通常是指合同產(chǎn)品的銷售發(fā)票總額減去合同中規(guī)定的扣除項目金額之差。
在以銷售額作為提成資基礎(chǔ)的情況下，被許可方以內(nèi)部交易為主的偏離市場價格的銷售行為，會使許可方的利益受到損害。這類內(nèi)部交易通常是以轉(zhuǎn)移定價的方式，人為地降低合同產(chǎn)品的單位價格，從而降低合同產(chǎn)品的銷售額，并因此相應(yīng)地減少提成費的支付。
為防止被許可方以上述做法損害許可方的合同權(quán)益，在許可合同中規(guī)定以銷售額作為提成費基礎(chǔ)時，可以采取公平市場價格法來確定合同產(chǎn)品總銷售額或凈銷售額的單位價格。
為確定合同產(chǎn)品的單位公平市場價格，可以采取以下三種具體方法：
a．自由價格法。即規(guī)定以被許可方向與其沒有任何控制或合作關(guān)系的第三方出售合同產(chǎn)品的單位價格，作為合同產(chǎn)品的單位公平市場價格。
b．轉(zhuǎn)售價格法。即規(guī)定以被許可方合同產(chǎn)品的買方轉(zhuǎn)售合同產(chǎn)品的單位價格，減去該買方轉(zhuǎn)售時對上述單位價格的加價格部分所得之差，作為合同產(chǎn)品的單位公平市場價格。
c．成本加利潤法。即規(guī)定以被許可方合同產(chǎn)品的生產(chǎn)銷售單位成本，加上合同所規(guī)定的利潤額所得之和，或者加上根據(jù)合同所規(guī)定的利潤率計算出的利潤額所得之和，作為合同產(chǎn)品的單位公平市場價格。
C．利潤
即以合同產(chǎn)品的利潤額作為計算提成蔭的基礎(chǔ)，并以此基礎(chǔ)與合同所規(guī)定的提成車的乘積為提成費額。
在以利潤作為提成費基礎(chǔ)的場合，許可合同中首先必須把“利潤”加以清楚的定義，以防當(dāng)事人雙方對利潤的含義產(chǎn)生不同的理解。第二，合同中應(yīng)當(dāng)規(guī)定出單位合同產(chǎn)品利潤的計算公式，以便對利潤額進行精確的計算。第三，合同中必須規(guī)定適當(dāng)?shù)奶岢陕省?BR> �。�4）提成資的計算方法
國際許可合同的提成費，主要有以下幾種計算方法：
A固定提成法(fixedroyalty）
即指按照許可合同所規(guī)定的固定提成幅度，來計算提成資的方法。
因為提成幅度既可以由提成額來表示，也可以由提成率來表示，所以，固定提成法可以具體地分為固定提成額法和固定提成率法。
所謂“固定提成額法”，即指將合同產(chǎn)品的單位提成幅度，以一定貨幣額所表示的提成額固定下來，并以合同產(chǎn)品的單位總量與該固定提成額之積，作為提成費額。例如：許可合同中規(guī)定每件合同產(chǎn)品的提成額固定為10美元，在一個提成期間中，其有6萬件合同產(chǎn)品，故提成費額應(yīng)為（60000X10美元=）60萬美元。
所謂“固定提成率法”，即指將合同產(chǎn)品的單位提成幅度，以一定的比率（通常是百分比）固定下來。并以合同產(chǎn)品在一個提成期間中的銷售額或利潤額與該固定提成率之積，作為提成費額。例如：
許可合同中規(guī)定合同產(chǎn)品的提成率為合同產(chǎn)品總銷售額的3％，而在一個提成期間內(nèi)，合同產(chǎn)品的總銷售額是1000萬美元，則提成費應(yīng)為（1000萬美元X3％＝）30萬美元。
應(yīng)當(dāng)注意的是：固定提成法所“固定”的，是提成額或提成率，而不是作為提成費基礎(chǔ)的合同產(chǎn)品的產(chǎn)量或銷售額或利潤額。如果許可合同規(guī)定把合同產(chǎn)品的產(chǎn)量或銷售額或利潤額加以固定，而并不固定提成額或提成率，那么，實際上是根本不可能計算和確定出提成費額的。所以，僅僅固定合同產(chǎn)品的產(chǎn)量或銷售額或利潤額；并不構(gòu)成固定提成法。如果許可合同既規(guī)定把合同產(chǎn)品的產(chǎn)量或銷售額或利潤額加以固定，也把提成額或提成率加以固定，那么，實際上這已經(jīng)根本不是用提成費來表示合同價格，而是變相地用總付方式來表示合同價格。因為在這種情況下，合同價格并非是以許可合同項下所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)投入生產(chǎn)所帶來的實際經(jīng)濟效果為基礎(chǔ)，而是以當(dāng)事人雙方約定的假設(shè)的固定經(jīng)濟效果為基礎(chǔ)的，其目的和結(jié)
果都是與總付方式相同的。
B．最低提成費法（minimumroyalty）
即指在規(guī)定按照一定的其他計算方法計算提成費的同時，再規(guī)定一個最低限度的提成費額。在具體確定提成費額時，將根據(jù)所規(guī)定的其他計算方法計算出的提成費額與上述最低限度提成費額相比較，以其中高者作為被許可方應(yīng)向許可方支付的提成費額。
最低提成費法本身只是輔助性的計算提成費方法，它必須與其他計算提成費的方法結(jié)合在一起使用。
最低提成費法的作用，在于保證許可方的最低利益，防止由于被許可方單方面的原因，而導(dǎo)致在沒有規(guī)定最低提成費的情況下，許
可方實際上收不到或僅能收到很少提成資的情形的產(chǎn)生。
C．最高提成費法（maximumroyalty）
即指在規(guī)定按照一定的其他計算方法計算提成費的同時，再規(guī)定一個最高限度的提成費額。在具體確定提成費額時，將根據(jù)所規(guī)定的其他計算方法計算出的提成費額與上述最低限度提成資額相比較，以其中低者作為被許可方應(yīng)向許可方支付的提成費額。
像最低提成費法一樣，最高提成費法本身也只是輔助性的計算提成費方法，它也必須與其他計算提成費的方法結(jié)合在一起使用。
最高提成費法的作用，主要在于保護被許可方的利益，使超過最高提成費的一切利潤，都為被許可方所享有，而不與許可方分享。
在實踐上，最高提成費法通常是與最低提成費法結(jié)合使用的，即兩者作為相互對等與相互制約的條件同時規(guī)定在許可合同中。
D．遞減提成法（graduatedscaleroyalty或progressivedecreaseofroyalty）
即指規(guī)定隨著提成基礎(chǔ)的分級增大，提成幅度卻相應(yīng)地分級減小的提成費計算方法。
由于提成基礎(chǔ)可以是合同產(chǎn)品的產(chǎn)量、銷售額或利潤，而提成幅度又可以是提成額或提成率，所以，遞減提成法實際可以表現(xiàn)為各種具體的形式。
至少在表面上，遞減提成法主要有利于被許可方，因為遞減提成法的內(nèi)容就在于使隨著提成基礎(chǔ)的加大，提成幅度卻相應(yīng)地減小，從而單位合同產(chǎn)品的提成資額也相應(yīng)地減小。但是，如果正因為遞減提成法主要有利于被許可方，會刺激被許可方盡力擴大其提成基礎(chǔ)，那么，盡管隨著提成基礎(chǔ)的擴大，提成幅度會相應(yīng)地縮小，但由于提成基礎(chǔ)的總量大了，所以，合同產(chǎn)品的總提成費額在絕對意義上，還是增大了。由此看來，遞減提成法對許可方也是有積極意義的。
E．滑動提成法（slidingroyalty或runningroyalty）
即指規(guī)定在按照其他計算方法計算出基礎(chǔ)提成費額后，再以一定方式通過規(guī)定的滑動率對該基礎(chǔ)提成費額加以調(diào)整，并以該經(jīng)滑動率調(diào)整后的提成費額，作為實際支付的滑動提成費額的提成資計算方法。
考慮到國際許可合同通常都是有若干年有效期的長期合同，同時也考慮到許可方國家、被許可方國家和支付貨幣所屬國家的工資、物價和通貨膨脹等因素的存在，會在一定程度上影響提成費的實際價值，所以，在采用滑動提成法的情況下，滑動率通常被規(guī)定為被許可方國家或許可方國家或支付貨幣所屬國家在提成期間內(nèi)的工資指數(shù)或物價指數(shù)或通貨膨脹指數(shù)。
在實踐上，比較合理的具體滑動提成法，是規(guī)定在按照其他計算方法計算出基礎(chǔ)提成費額后，再以該基礎(chǔ)提成費額與一定的滑動率之積作為滑動額，并進而以該基礎(chǔ)提成費額與該滑動額之和，作為實際支付的滑動提成費額的提成費計算方法。
按照這種具體的滑動提成法，滑動提成費額的計算公式是：
基礎(chǔ)提成費額+（基礎(chǔ)提成費額x滑動率）=滑動提成費額
�。�5）提成期限和提成期間
提成期限是指許可合同規(guī)定的被許可方有義務(wù)向許可方支付提成費的總期限。
提成期間則是每次計算提成費的時間單位，即指許可合同規(guī)定的在提成期限內(nèi)所分成的各個時間階段。通常，每個提成期間為1年。每到一個提成期間的末尾，都要計算并支付一次提成費。
在提成基礎(chǔ)、提成率或提成額和提成費的計算方法業(yè)已確定的條件下，提成期限超長，合同價格就可能越高。所以，過長的提成期限，對被許可方顯然不利。
3．入門費加提成費（initialpaymentandroyalty或downpaymentandroyalty)
在國際許可交易中，入門費亦稱初付費，指許可合同中規(guī)定的在合同生效后若干天內(nèi)，由被許可方向許可方支付的作為合同總價格中一部分的固定金額。
所謂“入門費加提成資”，即是指將許可合同的總價格分作入門費和提成費兩個部分，由被許可方先支付固定金額的入門費，然后，再按提成期間分期支付提成費的確定合同價格的方式。
入門費與總付的相似之處，在于兩者都是以固定的金額來表示合同價格的。但是，入門費與總付的不同之處，則在于兩者所表示的合同價格不同：入門費所表示的僅是合同價格的一部分，而總付所表示的卻是合同總價格。
入門費加提成費這種確定合同價格的方式往往是許可方和被許可方都比較容易接受的。
（三）合同價格的支付
國際許可合同價格的支付有以下幾個方面的事項：
1．賬目核對
在以提成資或入門費加提成費確定合同價格的場合，合同中一般要規(guī)定賬目核對條款，即規(guī)定被許可方有義務(wù)在提成期間結(jié)束后的一定期限內(nèi)，向許可方提供其賬目，以使許可方了解被許可方在該提成期間內(nèi)所形成的提成基礎(chǔ)的大��；為此目的，許可方也可以利被許可方了解生產(chǎn)經(jīng)營情況，具體核實賬目。
2．支付貨幣
支付合同價款的貨幣可以是許可方國家的貨幣，也可以是被許可方國家的貨幣，還可以是第三國的貨幣。
3．支付時間
支付的時間應(yīng)當(dāng)在合同中規(guī)定清楚。通常，在一次總付的場合，合同價款是于技術(shù)資料交付時支付的。在分期總付的場合，合同中一般要規(guī)定一個支付時間表。在提成費的場合，是按提成期間支付的。在入門費加提成費的場合，入門費一般是在技術(shù)資料交付時支付，而提成費則按提成期間支付．
4．支付方式
在國際許可合同中，支付的方式主要有以下幾種：
�。╨）匯付。可以是電匯，也可以是信匯。
�。�2）信用證。一般多采用不可撤銷的跟單信用證，亦可以是保兌信用證。
�。�3）托收。一般為限單托收。
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