國際貿(mào)易訴訟與國際貿(mào)易仲裁相比有哪些特點(diǎn)

國際貿(mào)易訴訟：

在國際貿(mào)易中，雙方當(dāng)事人發(fā)生爭議后，若通過友好協(xié)商不能解決，而合同中又沒有訂立仲裁條款，則任何一方當(dāng)事人都可以向有管轄權(quán)的法院起訴，要求通過司法訴訟來解決他們之間的爭議。這就是涉外民事訴訟。其特點(diǎn)是：訴訟所涉及的一方當(dāng)事人是外國人、爭議發(fā)生在外國或者訴訟所涉及的財(cái)產(chǎn)座落在外國或者屬外國人所有。
在涉外民事訴訟中，一國法院必須首先確定它對案件是否有管轄權(quán)，然后才能決定是否受理該案。所以，在涉及國際貿(mào)易的訴訟中，確定哪一個(gè)國家的法院有管轄權(quán)是一個(gè)十分重要的問題。
各國法律為了確定司法管轄權(quán)都規(guī)定了一些原則和標(biāo)準(zhǔn)。大多數(shù)國家都是根據(jù)屬地管轄和屬人管轄這兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來確定法院的管轄權(quán)。凡根據(jù)人或者事物的所在地或訴訟原因發(fā)生地來行使管轄權(quán)的就是主張屬地管轄；凡根據(jù)當(dāng)事人的國籍歸屬來行使管轄權(quán)的就是主張屬人管轄。因此，在涉外民事案件中，若在訴訟的當(dāng)事人或其財(cái)產(chǎn)、訴訟的標(biāo)的物、產(chǎn)生爭議的法律關(guān)系或法律事實(shí)中有其中的一項(xiàng)是在某國境內(nèi)或者是發(fā)生在該國境內(nèi)，或者當(dāng)事人一方具有該國國籍，該國就可能據(jù)此認(rèn)為它對該案有管轄權(quán)。以上情形稱為訴訟案件和管轄國之間的聯(lián)系因素。具體來說，這些聯(lián)系因素可以概括為以下幾種：
（1） 當(dāng)事人（通常是被告）居住或置身于管轄國；
（2） 當(dāng)事人雙方或一方的國籍國隸屬于管轄國；
（3） 被告有財(cái)產(chǎn)在管轄國；
（4） 訴訟原因發(fā)生在管轄國；
（5） 訴訟標(biāo)的物在管轄國；
（6） 當(dāng)事人以協(xié)議明示同意或默示同意接受管轄國的管轄。
以上這些聯(lián)系因素，都是各國通常用以確定其對涉外民事案件的管轄權(quán)的法律依據(jù)。只要有上述情況之一，該國就可以主張它對該案有管轄權(quán)。
按照大多數(shù)國家的法律或?qū)徟袑?shí)踐，在民事訴訟中，一般都認(rèn)為被告住所地國家的法院有管轄權(quán)，而原告在訴訟時(shí)，應(yīng)當(dāng)向被告所在地國家的法院起訴，這就是所謂的"原告就被告"原則。當(dāng)然，這只是一個(gè)普遍的原則，在實(shí)踐中還有例外，原告所在地的法院也有管轄權(quán)。
另外，有時(shí)出現(xiàn)兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家的法院對某一案件存在管轄權(quán)的沖突時(shí)，當(dāng)事人雙方可以以協(xié)議管轄來解決此類沖突。所謂"協(xié)議管轄"，是指雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之前，或在爭議發(fā)生之后，用協(xié)議的方式來確定一個(gè)國家的法院來管轄。協(xié)議管轄可以是明示的，也可以是默示的。各國一般都承認(rèn)協(xié)議管轄的效力。當(dāng)然，各國對協(xié)議管轄還有一些限制。
以下簡要介紹民事訴訟程序：
1、 訴訟的提起
即與案件有利害關(guān)系的當(dāng)事人向其認(rèn)為有管轄權(quán)的法院提出訴訟請求。按照各國法律的規(guī)定，法院決定受理訴訟以后，應(yīng)將訴狀副本送達(dá)給每一個(gè)被告，并限期被告提出答辯狀。
2、 答辯和請求
答辯是指對原告在起訴書中所提出的指控做出答復(fù)，如否定原告所提出的指控等。被告一旦向法院就起訴事項(xiàng)做了實(shí)質(zhì)性的答辯，就表示接受了法院的管轄權(quán)，日后就不得再以此法院無管轄權(quán)為由提出抗辯。
在英美法國家，被告可以根據(jù)具體情況，有時(shí)可以不向法院提出答辯，而提出自己的請求（motion）。被告所提出的請求，主要有以下幾種：（1）以法院無管轄權(quán)為理由，請求法院駁回原告提出的訴訟申請；（2）申請法院做出簡易判決（motion for Summary Judgment）。若被告認(rèn)為訴狀中所提出的爭執(zhí)事實(shí)并不存在，毋須審理，可申請法院做出簡易判決結(jié)案；（3）以原告在起訴書中存在某些法律技術(shù)上的缺陷為理由，向法院提出異議，要求法院駁回原告的起訴。
3、 發(fā)現(xiàn)程序（英美法）與證據(jù)保全程序（大陸法）
發(fā)現(xiàn)程序（discovery procedure）是英美訴訟法上特有的程序，是指在被告提出答辯之后至正式審判之前的這段時(shí)間內(nèi)，雙方當(dāng)事人都有權(quán)向?qū)Ψ教岢鰡栴}表，迫使對方做出答復(fù)，從而使每一方當(dāng)事人都有機(jī)會掌握對方用來指控他的材料或準(zhǔn)備用來控告他的證據(jù)。發(fā)現(xiàn)程序是在每一方當(dāng)事人的律師事務(wù)所進(jìn)行的，事先毋須法院批準(zhǔn)，只有當(dāng)雙方當(dāng)事人對挖掘的范圍有爭執(zhí)時(shí)才須請求法院做出裁定。
大陸法沒有發(fā)現(xiàn)程序，但有證據(jù)保全程序，即對于一切與案件有關(guān)的證據(jù)，若日后有滅失、湮沒或難于使用之虞時(shí)，一方當(dāng)事人可在起訴前或起訴后向法院提出申請，要求法院采取必要措施予以保全。
4、 訴訟證據(jù)
訴訟證據(jù)在訴訟中占有重要的地位。凡訴訟當(dāng)事人欲證明其在訴訟中所主張的事實(shí)或要求，都必須首先提出證據(jù)予以證明。證據(jù)包括人證、物證、書證、鑒定、勘驗(yàn)筆錄等
5、 保全措施
保全措施是指法院根據(jù)原告的請求，以裁定的方式對被告財(cái)產(chǎn)所作的一種臨時(shí)性的強(qiáng)制措施，其目的是為了防止被告隱匿、變賣或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，使原告日后得到勝訴時(shí)一無所獲，并使法院的判決無從強(qiáng)制執(zhí)行。
6、 開庭審理
開庭審理是民事訴訟程序中一個(gè)具有決定性意義的環(huán)節(jié)。
英美法法院采取陪審制。陪審團(tuán)的職權(quán)在于斷定事實(shí)，而法官的職責(zé)則限于確定案件所應(yīng)適用的法律。英美法在訴訟中采取"對抗制"，強(qiáng)調(diào)雙方當(dāng)事人的作用，訴訟的主動權(quán)掌握在雙方當(dāng)事人之手。其具體的做法是：開始審理時(shí)，先由雙方當(dāng)事人的律師向陪審團(tuán)作開庭陳述，接著由原告律師叫原告證人出庭進(jìn)行訊問，然后由被告律師進(jìn)行交替訊問。若被告律師經(jīng)過訊問原告證人認(rèn)為原告沒有表面上證據(jù)充分的訴訟理由，可申請法院駁回原告的起訴。若此項(xiàng)請求÷未被法院接受，被告律師可叫被告證人出庭進(jìn)行訊問，并由原告律師對其進(jìn)行交替訊問。陪審團(tuán)在聽取證言后，應(yīng)對案件做出決定。法官的義務(wù)是把有關(guān)案件所應(yīng)適用的法律告訴陪審團(tuán)。
在大陸法國家，由全體法官開庭審問。在開庭時(shí)，由雙方當(dāng)事人進(jìn)行言詞辯論。一般都是由原告或其委托的律師首先發(fā)言，陳述自己的訴訟請求，證明自己的訴訟權(quán)利，提出訴訟請求的范圍等。然后由被告或其委托的律師發(fā)言，對原告的指控提出答辯，主要是從事實(shí)方面和法律方面發(fā)波原告指控的理由，并對證據(jù)進(jìn)行分析。在開庭審理時(shí)，雙方當(dāng)事人或其委托的律師只能向法院提供書面證據(jù)，證人和鑒定人則只有在法院下令傳喚時(shí)才能出庭作證。
7、 裁判與上訴
法院經(jīng)過審理階段，最后對于如何處理案件的實(shí)質(zhì)性問題，或在審理過程中對于解決案件的程序問題所作的決定，稱為裁判。
各國法院所作的判決在形式上是不完全相同的。在美國，在不采用陪審團(tuán)的場合，法院所作的判決除有法官的決定(decision)外，還須加上法官的推理，說明做出該判決的事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。但在采用陪審團(tuán)時(shí)，法官的判決只援引陪審團(tuán)的決定(verdict)，不再評述理由。大陸法國家則要求法官在判決中必須述明理由。此外，英美法國家允許在判決中包括持不同意見法官的意見(dissenting opinion)，但大陸法的判決不允許這樣做。
上訴是民事訴訟當(dāng)事人不服第一審法院的判決，在該判決發(fā)生法律效力之前，要求上級法院加以審查糾正的一種程序。
8、 國際司法協(xié)助及對外國法院判決的執(zhí)行
當(dāng)一國法院在處理具有涉外因素的民事案件時(shí)，往往需要向處于外國的當(dāng)事人送達(dá)傳票、通知書以及其他訴訟文件，或者需要在外國進(jìn)行某種訴訟行為。若一國未經(jīng)對方國家同意而向?qū)Ψ絿�家領(lǐng)土內(nèi)的當(dāng)事人自行送達(dá)訴訟文件，可能會引起對方國家在外交上的抗議。為避免出現(xiàn)外交交涉，在遇有這種情況時(shí)，必須通過一定的方式，取得對方國家的協(xié)助，這就是國際司法協(xié)助。它有兩種方式：一是在有關(guān)國家之間訂立國際司法協(xié)助條約或協(xié)定，根據(jù)條約或協(xié)定的規(guī)定，請求締約國給予協(xié)助；另一種做法是在沒有訂立國際司法協(xié)助協(xié)定的國家之間，可以通過外交途徑達(dá)成臨時(shí)協(xié)議，根據(jù)臨時(shí)協(xié)議的安排，請求對方國家有關(guān)當(dāng)局給予協(xié)助。
一國法院的判決，原則上只在該國領(lǐng)域內(nèi)有法律效力，如果要對國外的當(dāng)事人生效，必須得到該當(dāng)事人所在國家的承認(rèn)，才有可能在該外國強(qiáng)制執(zhí)行。關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決的條件，各國在國內(nèi)法和有關(guān)的國際條約中都有具體的規(guī)定。
除了國內(nèi)法的規(guī)定以外，各國為了保證本國法院的判決能在外國得到承認(rèn)和執(zhí)行，還簽訂了一些關(guān)于執(zhí)行外國判決的雙邊協(xié)定和多邊公約。
在兩國沒有簽訂司法協(xié)助條約的情況，一國的民事判決，能否在另一國得到執(zhí)行，主要取決于兩國之間的關(guān)系。從原則上說，任何國家都沒有必須執(zhí)行外國法院判決的義務(wù)。但如果兩國之間關(guān)系良好，也可以根據(jù)具體情況提供適當(dāng)?shù)膮f(xié)助。


國際貿(mào)易仲裁：
一、仲裁解決方式特點(diǎn)

仲裁解決方式，是指雙方當(dāng)事人在爭端發(fā)生之前或在爭端發(fā)生之后，達(dá)成書面協(xié)議，自愿將爭端提交雙方所同意的第三者審理，由其做出裁決。 同訴訟和調(diào)解解決方式比較，仲裁解決方式的主要特點(diǎn)在于：仲裁機(jī)構(gòu)是民間組織，沒有法定的管轄權(quán)；仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)雙方當(dāng)事人的仲裁協(xié)議受理有關(guān)案件，雙方當(dāng)事人享有充分的自治權(quán)，可自由選擇仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁員、仲裁地點(diǎn)、仲裁所使用的語言、仲裁規(guī)則以及仲裁所適用的法律；仲裁程序簡便，其裁決一般是終局性的，沒有上訴或再審程序；仲裁裁決具有可強(qiáng)制執(zhí)行性，若一方當(dāng)事人不自動執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人有權(quán)申請法院予以強(qiáng)制執(zhí)行；仲裁方式的信息保密性好，仲裁實(shí)行不公開審理開庭制度，未經(jīng)當(dāng)事人的同意，第三人不可旁聽案件審理，案件程序和實(shí)體的進(jìn)行情況不公布于媒體。

二、國際貿(mào)易仲裁的機(jī)構(gòu)

仲裁解決方式包括臨時(shí)仲裁(ad hoc arbitration)和常設(shè)機(jī)構(gòu)仲裁(administered arbitration)。相應(yīng)地，仲裁機(jī)構(gòu)也分為臨時(shí)仲裁庭（特設(shè)仲裁庭）和常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)。臨時(shí)仲裁庭是根據(jù)當(dāng)事人合意并按照一定程序組成的，案件審理完畢即自動解散；常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)依照國際條約或國內(nèi)法律而設(shè)立。
常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)可分為世界性常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)（如國際商會仲裁院）、區(qū)域性常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)（如美洲國家商事仲裁委員會）和各國常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)（如瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院、美國仲裁協(xié)會、倫敦仲裁院、中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會等）。國際貿(mào)易買賣合同雙方一般可以選擇任意一家仲裁機(jī)構(gòu)。一般來說，常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)由于具有條件、經(jīng)驗(yàn)等方面的優(yōu)勢，故采用常設(shè)機(jī)構(gòu)仲裁方式更有利于爭端的解決。

三、中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁程序

1、 仲裁申請、答辯與反訴
申請人應(yīng)向仲裁委員會提交仲裁申請書，附具有關(guān)證明文件；在仲裁員名冊中指定一名仲裁員，或者委托仲裁委員會主任指定；預(yù)繳仲裁費(fèi)。仲裁委員會秘書局收到仲裁申請及附件后，經(jīng)審查認(rèn)為申請手續(xù)完備，應(yīng)將仲裁申請書及其附件，連同仲裁規(guī)則和仲裁員名冊各一份，寄送給被申請人。被申請人應(yīng)在收到仲裁申請書之日起20天內(nèi)在仲裁員名冊中指定一名仲裁員，或者委托仲裁委員會主任指定，并應(yīng)在收到仲裁申請書之日起45天內(nèi)向仲裁委員會秘書局提交答辯書及有關(guān)證明文件。
被申請人如有反訴，最遲應(yīng)在收到仲裁通知之日起60天內(nèi)以書面提交仲裁委員會秘書局；在反訴中應(yīng)寫明具體的反訴請求，反訴理由以及所依據(jù)的事實(shí)和理由，并附上有關(guān)證據(jù)文件；預(yù)繳仲裁費(fèi)。

2、 仲裁庭的組成
雙方當(dāng)事人應(yīng)各在仲裁員名冊中指定和委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由雙方當(dāng)事人共同選定或共同委托仲裁委員會主任指定。若雙方當(dāng)事人在被申請人收到仲裁通知之日起20天內(nèi)未能共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定第三名仲裁員，則由仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員擔(dān)任首席仲裁員。
雙方當(dāng)事人可在仲裁員名冊中共同指定或委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員為獨(dú)任仲裁員，成立仲裁庭，單獨(dú)審理案件。若雙方當(dāng)事人約定由一名仲裁員審理案件，但在被申請人收到仲裁通知之日起20天內(nèi)未能就獨(dú)任仲裁員的人選達(dá)成一致意見，則由仲裁委員會主任指定。

3、 審理
仲裁庭應(yīng)開庭審理案件。但經(jīng)雙方當(dāng)事人申請或者征得雙方當(dāng)事人同意，仲裁庭也認(rèn)為不必開庭審理的，仲裁庭可以只依據(jù)書面文件進(jìn)行審理并做出裁決。仲裁案件第一次開庭審理的日期，經(jīng)仲裁庭商仲裁委員會秘書局決定后，由秘書局于開庭前30天通知雙方當(dāng)事人。當(dāng)事人有正當(dāng)理由的，可請求延期，但應(yīng)在開庭前12天以書面形式向秘書局提出；是否延期，由仲裁庭決定。
仲裁庭開庭審理案件不公開進(jìn)行，如果雙方當(dāng)事人要求公開審理，由仲裁庭決定是否公開審理。

4、 仲裁裁決
仲裁庭應(yīng)在組庭后九個(gè)月內(nèi)做出仲裁裁決書。在仲裁庭的要求下，仲裁委員會秘書長認(rèn)為確有必要和確有正當(dāng)理由的，可以延期。 由三人組成的仲裁庭的裁決依全體或多數(shù)仲裁員的意見決定，少數(shù)仲裁員的意見可以做成記錄附卷。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，仲裁裁決依首席仲裁員的意見做出。
仲裁庭在其做出的仲裁裁決中，應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求、爭議事實(shí)、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、裁決的日期和地點(diǎn)。

5、 仲裁裁決的執(zhí)行 仲裁裁決是終局的，對雙方當(dāng)事人均有約束力。當(dāng)事人應(yīng)依照裁決書寫明的期限自動履行裁決；仲裁裁決書未寫明期限的，應(yīng)當(dāng)立即履行。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可根據(jù)中國法律的規(guī)定，向中國法院申請執(zhí)行，或根據(jù)1958年《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》或中國締結(jié)或參加的其他國際條約，向外國有管轄權(quán)的法院申請執(zhí)行。