按照《公司法》的規(guī)定,外國公司在我國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的主體是外國公司。外國公司是相對于本國公司而言的,兩者的區(qū)別主要在于公司的國籍不同!豆痉ā返谝话倬攀鶙l規(guī)定,外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不具有中國法人資格。外國公司對其分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動承擔(dān)民事責(zé)任。由此我們可以看出外國公司分支機(jī)構(gòu)的一些法律特性:
一、外國公司的分支機(jī)構(gòu)不具有中國法人資格。外國公司分支機(jī)構(gòu)是所屬外國公司的一個組成部分,是在我國設(shè)立的派出機(jī)構(gòu),它不是外國公司依據(jù)我國法律在我國境內(nèi)單獨登記注冊的子公司法人。 Beijing Corporate Lawyers
二、外國公司的分支機(jī)構(gòu)民事責(zé)任的最終承擔(dān)者為該外國公司,即外國公司的分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)從事經(jīng)營活動,是以外國公司的名義進(jìn)行的,由此產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任均歸屬于設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的外國公司。
正是基于外國公司分支機(jī)構(gòu)的法律特性考慮,我國《公司法》對外國公司在我國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)設(shè)置了嚴(yán)格的程序,以規(guī)范外國公司分支機(jī)構(gòu)的經(jīng)營行為。 Beijing Corporate Lawyers
在我國,外國公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的程序是:
(1)外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu),必須向中國主管機(jī)關(guān)提出申請,并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件,經(jīng)批準(zhǔn)后,向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。 Beijing Corporate Lawyers
(2)外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu),必須在中國境內(nèi)指定負(fù)責(zé)該分支機(jī)構(gòu)的代表人或者代理人,并向該分支機(jī)構(gòu)撥付與其所從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金。
(3)外國公司的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明該外國公司的國籍及責(zé)任形式。外國公司的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在本機(jī)構(gòu)中置備該外國公司章程。
應(yīng)該說,在我國設(shè)立外國公司的分支機(jī)構(gòu)的程序是非常嚴(yán)格的,同樣,違反這些程序也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任:
《公司法》第二百一十三條規(guī)定:外國公司違反本法規(guī)定,擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的,由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉,可以并處五萬元以上二十萬元以下的罰款。在我國公司登記機(jī)關(guān)為工商行政管理機(jī)關(guān),出現(xiàn)擅自在我國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的情況,工商行政機(jī)關(guān)可以責(zé)令改正或者關(guān)閉,可以并處五萬元以上二十萬元以下的罰款。從這個意義上說,前一段時間發(fā)生的北京市工商行政管理局對UV公司的行政處罰是有法律依據(jù)的,但北京市工商行政管理局的處罰并不具有嚴(yán)謹(jǐn)性:《公司法》的處罰側(cè)重于對企業(yè)的責(zé)令改正或者關(guān)閉,而不是罰款。從北京市工商管理局的處罰決定來看,最后僅僅對UV公司處以法律規(guī)定的最低的5萬元罰款,而沒有責(zé)令其改正或者關(guān)閉,無疑是對UV公司的變相放縱。
進(jìn)一步講,外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu),經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)之后,應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)辦理登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。而外國公司擅自在境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu),顯然屬于無照經(jīng)營的行為。按照《無照經(jīng)營查處取締辦法》的規(guī)定,對外國公司擅自設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的無照經(jīng)營行為,相關(guān)部門有權(quán)力對其進(jìn)行處罰:
《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條規(guī)定:下列違法行為,由工商行政管理部門依照本辦法的規(guī)定予以查處:(一)應(yīng)當(dāng)取得而未依法取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件和營業(yè)執(zhí)照,擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為;(二)無須取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件即可取得營業(yè)執(zhí)照而未依法取得營業(yè)執(zhí)照,擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為;
第十四條規(guī)定:對于無照經(jīng)營行為,由工商行政管理部門依法予以取締,沒收違法所得;觸犯刑律的,依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪、重大責(zé)任事故罪、重大勞動安全事故罪、危險物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定,依法追究刑事責(zé)任;尚不夠刑事處罰的,并處2萬元以下的罰款;無照經(jīng)營行為規(guī)模較大、社會危害嚴(yán)重的,并處2萬元以上20萬元以下的罰款;無照經(jīng)營行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的,沒收專門用于從事無照經(jīng)營的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品(商品)等財物,并處5萬元以上50萬元以下的罰款。
從上述規(guī)定來看,工商行政管理部門從取締無證經(jīng)營的角度,也可以對UV公司進(jìn)行行政處罰:取締其非法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu),沒收其違法所得,可以并處相應(yīng)數(shù)額的罰款。
無論是《公司法》關(guān)于擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的處罰規(guī)定,還是《無照經(jīng)營查處取締辦法》關(guān)于取締無照經(jīng)營的處罰措施,無一不反映出我國法律對外國公司擅自設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的嚴(yán)謹(jǐn)態(tài)度,外國公司在進(jìn)入我國市場、設(shè)立分支機(jī)構(gòu)時應(yīng)該慎之又慎。
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