女士們、先生們、上午好！

    我在這里做一個(gè)簡(jiǎn)短的即席介紹，在座有很多這個(gè)領(lǐng)域的專家，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)領(lǐng)域和法律管理領(lǐng)域一些突出問題的研究很有見地。我也班門弄斧勇敢地站出來分享我在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的一些見解，供大家來討論，共同研究解決互聯(lián)網(wǎng)上的一些深層次的法律問題。

    我的題目就叫做網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)與研究動(dòng)向。要涉及這樣幾個(gè)問題，第一個(gè)問題我介紹一下網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛的發(fā)展和特點(diǎn)。

實(shí)際上，我們對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的法律規(guī)制不僅僅是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的問題，它涉及到更寬的領(lǐng)域，如涉及到網(wǎng)絡(luò)安全、違法犯罪等等各類的問題，那么知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題僅是它的一支。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)各類的糾紛當(dāng)中，專利、商標(biāo)、版權(quán)或稱著作權(quán)等等一系列權(quán)利和權(quán)利保護(hù)的知識(shí)財(cái)產(chǎn)，由于和網(wǎng)絡(luò)的內(nèi)容以及傳播的方式相關(guān)，當(dāng)然著作權(quán)和鄰接權(quán)又是和它最接近的，問題出現(xiàn)的早一些、突出一些，理論研究也更深入和廣泛一些。

可以這樣說隨著我國(guó)信息業(yè)的快速發(fā)展，在法律方面從上個(gè)世紀(jì)90年代以來，最突出遇到和解決的問題首先是著作權(quán)和鄰接權(quán)的糾紛，這是一個(gè)特點(diǎn)。這就是說涉及網(wǎng)絡(luò)的糾紛里面開始顯現(xiàn)出以著作權(quán)糾紛為主，數(shù)量增長(zhǎng)迅速。比如去年全國(guó)的各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件一共是24000多件，基本上近5年來每年是10000件上下，去年增長(zhǎng)幅度較大。而去年的著作權(quán)糾紛案件是10951件，著作權(quán)糾紛案件成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案件當(dāng)中最多的一類案件，著作權(quán)案件比前一年增長(zhǎng)了50.78%。在這部分案件中很多涉及到了互聯(lián)網(wǎng)的問題，涉網(wǎng)是著作權(quán)案件數(shù)量增長(zhǎng)的重要原因之一。有一個(gè)估計(jì)數(shù)字，其中應(yīng)當(dāng)有幾千件涉及互聯(lián)網(wǎng)的各類糾紛案件。

另外一個(gè)數(shù)字是從某些地方法院的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)來看，比如從北京市的法院情況來看，連續(xù)幾年僅僅涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的網(wǎng)絡(luò)糾紛案件就都在翻番。北京市法院在2005年受理的一審各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件當(dāng)中，著作權(quán)案件是1126件，其中網(wǎng)絡(luò)案件66件；到了2006年著作權(quán)案件是1555件，網(wǎng)絡(luò)案件占85件；2007年受理1885件，網(wǎng)絡(luò)案件就占400件；2008年上半年受理1743件著作權(quán)案件，網(wǎng)絡(luò)糾紛案件競(jìng)占1304件。大家從中就可以看到，涉及網(wǎng)絡(luò)糾紛案件在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域以著作權(quán)糾紛案件為主。

第二個(gè)特點(diǎn)，訴訟的爭(zhēng)議焦點(diǎn)所涉及的領(lǐng)域比較集中，集中在什么地方呢？目前涉及到權(quán)利人一方都是大的行業(yè)、產(chǎn)業(yè)和跨國(guó)的一些公司，他們所關(guān)注涉及巨大經(jīng)濟(jì)利益或者潛在經(jīng)濟(jì)利益的領(lǐng)域，以及在使用人一方是涉及信息產(chǎn)業(yè)、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)增值服務(wù)、跑馬圈地等發(fā)展最快的產(chǎn)業(yè)。他們的利益和發(fā)展方式又都呈現(xiàn)交叉混合的復(fù)雜情形，涉及的領(lǐng)域現(xiàn)在國(guó)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)規(guī)制還不太清晰。這就會(huì)競(jìng)爭(zhēng)激烈，利益沖突多、糾紛多。

實(shí)際上網(wǎng)絡(luò)上著作權(quán)等糾紛案件范圍也很廣，但是糾紛到法院打官司的要有他們的財(cái)力，有他們利益有力的支持，市場(chǎng)利益巨大，訴訟不得不提起。比如說視頻分享網(wǎng)站，傳播電影、影視作品的，包括在局域網(wǎng)傳播影視作品的，背后實(shí)際上是影視產(chǎn)業(yè)和互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的利益之爭(zhēng)。類似這樣的，還有音像制品、唱片業(yè)等這樣巨大的利益，還有涉及數(shù)字圖書館這樣的糾紛案件。另外在搜索引擎上提供網(wǎng)絡(luò)瀏覽快照、歌詞快照服務(wù)，MP3，深層鏈接等服務(wù)，還有涉及P2P平臺(tái)這樣的糾紛也在增長(zhǎng)。目前的糾紛案件在上述這些方面集中的案件發(fā)案率比較高。

第三個(gè)特點(diǎn)，是一個(gè)原告訴眾多被告和眾多原告訴同一被告的關(guān)聯(lián)度很高的案件也比較多。權(quán)利人是一個(gè)，但是涉及到各個(gè)環(huán)節(jié)侵權(quán)者，涉及的網(wǎng)絡(luò)公司很多，都是有關(guān)聯(lián)的案件，或主體關(guān)聯(lián)，或者作品關(guān)聯(lián)，傳播的作品有關(guān)聯(lián)。

第四個(gè)特點(diǎn)，是法律適用問題多，爭(zhēng)議大、挑戰(zhàn)性強(qiáng)。對(duì)著作權(quán)與鄰接權(quán)的保護(hù)，受網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展影響十分明顯。從上個(gè)世紀(jì)90年代中期以來，我國(guó)信息產(chǎn)業(yè)、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域大發(fā)展以后，在各類法律規(guī)制問題上就多有爭(zhēng)議，十多年過去了，有些基本問題現(xiàn)在仍然存有很大的爭(zhēng)議。比如網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的構(gòu)成問題，合理使用的問題，還有涉及新技術(shù)、新附加服務(wù)的新問題、新情況不斷涌現(xiàn)，不斷有難題出現(xiàn)。比如視頻播放問題，定時(shí)視頻，放一段視頻停了，規(guī)定的時(shí)間再放一下，這就產(chǎn)生爭(zhēng)議了。這還是不是互聯(lián)網(wǎng)傳播權(quán)的含義，侵不侵權(quán)？停一段，不是自由的不定時(shí)的獲取信息，不符合傳播權(quán)的定義等等，不少問題不能夠直接從法律法規(guī)上面找到答案。有的能在法律司法解釋規(guī)定里找到答案，可以規(guī)范行為進(jìn)行自律，但是各方市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)和利益沖突作祟，雞蛋里的骨頭咽不下，設(shè)法也要訴訟。產(chǎn)生爭(zhēng)議大、挑戰(zhàn)性強(qiáng)的原因之一，就是法院判決的影響比較其他類別糾紛案件更大，在法律法規(guī)界定不清楚的情況下，法院做出的判決，就如同規(guī)定了一系列的原則；這樣的原則就會(huì)使某一個(gè)產(chǎn)業(yè)的某一項(xiàng)增值服務(wù)受到影響。法院的判決和法官的觀點(diǎn)以及對(duì)案件的處理，對(duì)產(chǎn)業(yè)的影響很大，有的時(shí)候像一個(gè)法規(guī)一樣。

在司法實(shí)踐中一直在爭(zhēng)議的還有一些問題，特別是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的法律責(zé)任和免責(zé)的問題。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對(duì)他人的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為不是直接侵權(quán)人，但是它設(shè)立了這樣一個(gè)平臺(tái)，運(yùn)用平臺(tái)的人，即那些直接實(shí)施某種行為的人，那些借助這個(gè)平臺(tái)侵權(quán)的，網(wǎng)絡(luò)商的法律責(zé)任到底是什么？什么時(shí)候、何種條件下可以免責(zé)？什么時(shí)候、何種條件下不能免責(zé)？什么時(shí)候與行為人承擔(dān)連帶法律責(zé)任？再有就是MP3搜索鏈接的問題等等。

對(duì)認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，也有很多爭(zhēng)論。是“服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)”，還是“行為人主客觀標(biāo)準(zhǔn)”？還有所謂“紅旗標(biāo)準(zhǔn)”？它們之間到底有何異同？法律對(duì)上網(wǎng)傳播這個(gè)行為的界定，到底是以服務(wù)器上載到網(wǎng)絡(luò)或者下載…等要作為必要條件，還是說以行為人的主客觀要件，沾邊就構(gòu)成著作權(quán)法規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)傳播？人們?cè)谡J(rèn)知這種標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，就產(chǎn)生了法律適用層面的一些爭(zhēng)執(zhí)。還有網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的審查義務(wù)和注意義務(wù)的區(qū)別與爭(zhēng)論。法律規(guī)定加上學(xué)者的學(xué)說創(chuàng)意、律師的“挑詞架訟”，法律適用更變得紛繁復(fù)雜了。網(wǎng)上傳播行為的確定，緩存中的臨時(shí)復(fù)制等等問題的理解與界定，都是富有挑戰(zhàn)性的爭(zhēng)議，立法和司法之初就有，到現(xiàn)在一直還在爭(zhēng)論。這些在司法或者說在法律界、律師界有爭(zhēng)議的法律適用問題 ，往往代表反映了不同的市場(chǎng)利益主體對(duì)同一個(gè)問題權(quán)益沖突。

    第二個(gè)問題，介紹一下司法與研究的基礎(chǔ)。當(dāng)前存在這樣一些挑戰(zhàn)性的問題，這些案件也實(shí)際發(fā)生了，到底司法實(shí)務(wù)與理論研究的基礎(chǔ)是什么？我也想談一些看法：第一點(diǎn)，現(xiàn)行專門法律已經(jīng)有了一個(gè)調(diào)整各方權(quán)益的框架，從上個(gè)世紀(jì)90年代以來，在涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括在著作權(quán)問題上，也有一個(gè)專門法律的調(diào)整的框架，也有行政執(zhí)法，比如新聞出版總署等部門組織下，對(duì)市場(chǎng)負(fù)責(zé)這方面的行政執(zhí)法，把互聯(lián)網(wǎng)的傳播權(quán)列為行政執(zhí)法的范圍。但是主要的是以全國(guó)人大常委制定的法律層面來進(jìn)行調(diào)整。比如著作權(quán)法、著作權(quán)法實(shí)施條例，還有一個(gè)專門的網(wǎng)上著作權(quán)保護(hù)的條例，這些都是根據(jù)著作權(quán)法的授權(quán)，國(guó)務(wù)院頒布制定的專門的行政法規(guī)。另外還有最高人民法院制定的在司法實(shí)踐中如何適用法律的司法解釋，在司法當(dāng)中適用的包括法律、法規(guī)和司法解釋的規(guī)定。應(yīng)當(dāng)說，現(xiàn)在調(diào)整網(wǎng)上的著作權(quán)方面的法律規(guī)范已經(jīng)有這么一個(gè)框架。

    我們說司法實(shí)務(wù)和理論研究的進(jìn)展實(shí)際，到?jīng)]有到推翻這個(gè)框架的時(shí)候？或者要顛覆以往研究的理論和實(shí)踐觀點(diǎn)的時(shí)候？那你應(yīng)該先潛心研究這樣的框架，很好的適用它，能夠體現(xiàn)社會(huì)的發(fā)展水平，體現(xiàn)人民的意志和國(guó)家的意志。各方的利益關(guān)系人，我們眾多的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)或者是權(quán)利人都要研究，不要不合自己的利益和意見就想推翻它。這樣一個(gè)規(guī)則的建立，基本上是將這樣的權(quán)利義務(wù)關(guān)系秩序維持下來，人們按照既定的法律規(guī)范進(jìn)行交易，發(fā)生糾紛了或者進(jìn)行訴訟或者進(jìn)行仲裁或者調(diào)解。對(duì)糾紛的多元化解決的提出是正確的，社會(huì)正在醞釀著調(diào)解的一些制度，使其發(fā)揮更大的作用。互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)也在研究和司法機(jī)關(guān)的配合，調(diào)解網(wǎng)絡(luò)糾紛。調(diào)解在國(guó)際上也是非常重要的一條糾紛解決的途徑。

強(qiáng)調(diào)一下剛提到的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)的專門保護(hù)條例，其頒布的時(shí)間是2006年5月，當(dāng)年7月1日實(shí)施。這個(gè)法規(guī)還沒有涵蓋大量的專業(yè)問題，由最高法院司法解釋解決具體問題的規(guī)定，最高法院的司法解釋更貼近于實(shí)際，也更貼近法律法規(guī)確立的這些規(guī)則。由于時(shí)間關(guān)系，下面幾點(diǎn)我不展開說了。第二點(diǎn)，我國(guó)加入的國(guó)際條約，加入承諾了的國(guó)際公約在我國(guó)就具有法律效力。第三點(diǎn)，有句法律諺語(yǔ)：“任何法都是英特網(wǎng)法”，其意思說在司法審判實(shí)踐中，任何實(shí)體法都會(huì)延伸到網(wǎng)絡(luò)上而構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)法，網(wǎng)絡(luò)法律調(diào)整實(shí)際上整個(gè)法律體系在作后盾。另外還有一個(gè)古老的法理：“法官不能因?yàn)闆]有法而拒絕審判”，不能受理和解決所面對(duì)的糾紛。第四點(diǎn)，網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)制理論初步形成，但遠(yuǎn)未完成和滿足需要，其挑戰(zhàn)性很大。

    比如網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商承擔(dān)法律責(zé)任的系統(tǒng)，就是說要有一個(gè)系統(tǒng)，不是單打一的；網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成，網(wǎng)絡(luò)訴訟證據(jù)的研究，域名商標(biāo)等沖突，以及電子商務(wù)的一系列問題等等，這些與知識(shí)產(chǎn)權(quán)聯(lián)系最為密切的。當(dāng)然其他各類違法犯罪的問題，以及傳播皇色淫穢有害的信息等等還有其他的諸多法法律法規(guī)來調(diào)整規(guī)制，同時(shí)有一個(gè)相應(yīng)的理論出臺(tái)，成績(jī)明顯。但是我們應(yīng)當(dāng)說，面對(duì)國(guó)內(nèi)國(guó)際法律與技術(shù)、文化與經(jīng)濟(jì)等方面的發(fā)展和挑戰(zhàn)，我們得工作和應(yīng)當(dāng)構(gòu)建的基礎(chǔ)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有完成。要是搜索一下，這方面還缺乏一些力著。著作文章很多，但是很有力的著作還顯少，并且由于前期存在網(wǎng)絡(luò)的泡沫化，網(wǎng)絡(luò)上環(huán)境和氣氛比較浮躁。一些問題始終爭(zhēng)議大，往往是有的問題沒有研究通透，就想標(biāo)新立異。互聯(lián)網(wǎng)事業(yè)將來中國(guó)一定會(huì)走在世界的最前面的，中國(guó)的信息網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展沒有一個(gè)與它相匹配的理論研究，沒有與它相匹配的一個(gè)法律的上層建筑，沒有一套與它相匹配的執(zhí)法機(jī)制是不行的，這個(gè)矛盾的缺口越來越大。這些上層建筑這些服務(wù)業(yè)應(yīng)該和它相適應(yīng)，我們沒有在意，實(shí)際上國(guó)際已經(jīng)把目光投向我們。

    第三個(gè)問題，就是未來展望或稱未來發(fā)展趨勢(shì)和應(yīng)對(duì)的措施。我看有這樣幾個(gè)問題：第一，堅(jiān)持網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的底線，促使知識(shí)產(chǎn)權(quán)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、增值服務(wù)平臺(tái)的完美結(jié)合。不使網(wǎng)絡(luò)充滿垃圾，就要保護(hù)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但是原有的版權(quán)產(chǎn)業(yè)也應(yīng)當(dāng)接受信息技術(shù)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的挑戰(zhàn)，否則落伍失敗的原因有可能不是盜版假冒侵權(quán)，而是新技術(shù)的挑戰(zhàn)與淘汰。第二，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與公眾獲得信息權(quán)的平衡，公眾獲得應(yīng)得到的信息是社會(huì)和諧與穩(wěn)定的基石，這是很根本的大問題。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的使用要服務(wù)社會(huì)，同時(shí)與保護(hù)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)相平衡。倡導(dǎo)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)最強(qiáng)烈的美國(guó)，其憲法卻恰恰規(guī)定知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與公眾獲得信息權(quán)的平衡則是整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度的基石。我認(rèn)為中國(guó)這方面更加需要，在這個(gè)問題上應(yīng)當(dāng)有這一點(diǎn)平衡的理念和意識(shí)。第三，網(wǎng)絡(luò)安全是網(wǎng)絡(luò)發(fā)展、規(guī)制和管理的基礎(chǔ)和首要任務(wù)，從現(xiàn)在的情況看，著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的網(wǎng)絡(luò)保護(hù)，倒不是最突出的網(wǎng)絡(luò)法律問題了。危害少年兒童的黃賭毒、違法有害信息等問題，更需要公權(quán)利的介入解決。第四，要?jiǎng)?chuàng)建、完善與網(wǎng)絡(luò)信息發(fā)展相適應(yīng)的制度和理論的研究，理論研究要與飛速發(fā)展的信息產(chǎn)業(yè)相適應(yīng)。