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石家莊律師:如何進行商業(yè)秘密訴訟 |
作者:河北石家莊知識產(chǎn)權(quán)律師編輯
出處:法律顧問網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com
時間:2010/3/4 15:07:00 |
如何進行商業(yè)秘密訴訟
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訴訟是權(quán)利人正確運用法律武器保護其商業(yè)秘密的有效手段之一,也是法律賦予的一項重要權(quán)利。如何正確行使訴權(quán)關系到權(quán)利人的商業(yè)秘密能否得到法律保護,筆者依其訴訟實踐主要從以下幾個方面進行論述。 一、商業(yè)秘密侵權(quán)權(quán)利人訴前準備 訴訟之前,原告必須盡力搜集可能搜集到的全部證據(jù),在必要時作訴訟證據(jù)保全,搜集到全部證據(jù)后方可啟動訴訟法律程序。商業(yè)秘密案件比較復雜,從組織起訴資料到法庭宣判,每個環(huán)節(jié)都必須力求嚴謹。作為原告在起訴商業(yè)秘密案件時,應當委托律師或法律專家代理訴訟,讓專業(yè)人員把關分析是否形成商業(yè)秘密侵權(quán)案件。在此階段更好地保護商業(yè)秘密應注意: 。ㄒ唬蚀_確定訴訟案由和請求范圍 在立案之前應盡量依據(jù)所掌握的證據(jù)準確的確定案由和訴訟請求范圍。如果在立案時確實無法準確認定案由的,可先以比較大的案由來立案,在舉證期限屆滿前再選擇一個比較適合此案的準確案由。因為依據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,在舉證期限完畢以后,原告不得再變更訴訟請求。因此,原告必須在舉證期滿之前把案由和所主張的權(quán)利范圍確定下來,如果在舉證期滿后再想變更或增加訴訟請求將不會得到法院的支持,若必須變更或增加訴訟請求的,則須另行起訴,這樣將會增加原告的訴訟成本,也有可能喪失訴權(quán)。 。ǘ┥虡I(yè)秘密侵權(quán)證據(jù)保全 在商業(yè)秘密侵權(quán)行為將給原告造成不可挽回損失的緊急情勢下,或原告無法取得被告所掌握的關鍵證據(jù),在起訴前或起訴后向人民法院提出保全申請,原告可以在申請中提出采取查封、扣押商業(yè)秘密附著物、頒布禁令、禁止侵權(quán)人披露、使用商業(yè)秘密等保全措施,法院收到申請后會認真考慮采取或不采取保全措施,如果法院同意證據(jù)保全,涉及財產(chǎn)價值的原告還須為此提供擔保。這也是保護原告商業(yè)秘密最有效、最可行的方法之一。 二、原告在庭審中的權(quán)利主張 庭審過程也是舉證、質(zhì)證過程,原告能否勝訴關鍵也在于此,根據(jù)民事訴訟的理論與我國的立法規(guī)定,商業(yè)秘密舉證還是實行“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則,所以對原告來講是比較苛刻的,但在現(xiàn)階段又是必須由其承擔的責任。被告為了逃避或減少其法律責任,往往想方設法設置障礙,隱匿侵權(quán)證據(jù),如果原告不能對其訴訟請求提出足夠的證據(jù),就可能承擔敗訴的風險。所以對原告的舉證尤為重要。 。ㄒ唬┦紫龋嬉C明商業(yè)秘密成立,且商業(yè)秘密由原告所享有 原告想要用法律的手段保護其商業(yè)秘密,首先必須證明其商業(yè)秘密成立,這也是案件審理的基本焦點之一。商業(yè)秘密成立與否關鍵在于是否是公知信息。經(jīng)營信息相對比較容易舉證證明,對于技術信息的舉證則難度大得多,原告在舉證時應當全面考慮已方的商業(yè)秘密是不是公開的技術。有許多公司在不經(jīng)意之中就已經(jīng)將商業(yè)秘密公開了,比如,一方面保密,一方面又去申請專利的行為!皩@奶卣骶褪枪_,申請專利后的技術就不是商業(yè)秘密了,或?qū)儆谏虡I(yè)秘密的技術寫入學術論文,并在公開報刊、雜志發(fā)表等,這些都是將商業(yè)秘密公開了,也是導致商業(yè)秘密不成立的原因。如果被告主張原告的商業(yè)秘密是公知技術,必須進行舉證證明,必要時原告還可以作技術檢索,來證明其商業(yè)秘密不是公知技術。對于保密措施的舉證相對比較容易,主要是法律上認定是否構(gòu)成合理保密措施的問題。比如含有保密條款的合同,保密規(guī)章制度等等。關于價值性、實用性不必過多說明,如果企業(yè)進行了使用,并且給其帶來經(jīng)濟利益,就可以證明這兩點。 在庭審時法院會要求原告必須指出商業(yè)秘密是什么?商業(yè)秘密的秘密點怎樣確定?如果是技術信息涉及到的技術性較強,這是一個非常專業(yè)的問題,法院也往往會委托專門鑒定機關進行商業(yè)秘密鑒定,當然鑒定結(jié)論不能成為定案的唯一證據(jù)。如果原告的秘密點無法確定或不能確定也是往往導致敗訴的主要原因之一。 另外,原告還要提供自己擁有此商業(yè)秘密權(quán)屬的證據(jù),如自己開發(fā)及許可轉(zhuǎn)讓的證明文件。 。ǘ┳C明被告實施了反不正當競爭法規(guī)定的侵害其商業(yè)秘密的行為 侵犯商業(yè)秘密,是指不當?shù)孬@取、披露、使用或允許他人使用原告商業(yè)秘密的行為。商業(yè)秘密侵權(quán)的行為類型簡單歸納起來有三種:不當獲取、不當披露、不當使用,這三種侵權(quán)類型對財產(chǎn)而言是相互獨立的,如果沒披露、沒有使用,僅有不當獲取,也是侵權(quán)。對合法獲取人來說,超出范圍使用或違反保密義務披露了,同樣也是侵權(quán)。所以在具體案件中,當原告能證明被告使用了其商業(yè)秘密時,還有沒有必要再證明“接觸加相似”?我們認為只要證明他使用了,而這種使用是未經(jīng)原告許可的,就可以認為他是不當?shù)摹1桓媸欠裼泻戏▉碓春褪跈?quán),應該由被告自己舉證證明,與原告沒有關系,原告證明了被告沒有經(jīng)過許可就使用了其商業(yè)秘密,基本的訴因就已存在了,原告可以去起訴,對此其舉證責任就已完成。剩下的就應由被告舉證其合法來源。 。ㄈ┍桓娴那謾(quán)行為給原告造成了損害或者被告的侵權(quán)行為所獲得非法利潤 賠償損失是侵權(quán)人承擔民事責任最廣泛、最基本的方式之一。民事權(quán)利受到侵害的基本賠償原則是賠償實際損失,也稱“填平原則”。但原告損失額與被告獲得額均不能確認的案件,可以采用定額賠償?shù)霓k法來確定損害賠償額。定額賠償?shù)姆瓤烧莆赵冢担埃埃霸粒常叭f元之間,具體數(shù)額,由人民法院根據(jù)被侵害的知識產(chǎn)權(quán)的類型、評估價值、侵權(quán)持續(xù)的時間、權(quán)利因侵權(quán)所受到的商譽損害等因素在定額賠償幅度內(nèi)確定。 《反不正當競爭法》第二十條明確規(guī)定“經(jīng)營者違反本法規(guī)定,給被侵害的經(jīng)營者造成損害的,應當承擔損害賠償責任,被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的,賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤;并應當承擔被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當競爭行為所支付的合理費用!痹摲ò亚址干虡I(yè)秘密列為不正當競爭行為之一,故該規(guī)定顯然適用于商業(yè)秘密侵權(quán)賠償?shù)挠嬎。本條規(guī)定遵循的是我國傳統(tǒng)民法確立的實際賠償原則,把實際賠償原則適用于一般有形財產(chǎn)的損害賠償計算上是合理的和可行的,適用在無形財產(chǎn)的損害賠償計算上,有些欠妥。但在現(xiàn)階段有許多法院仍然適用這種“填平原則”,以補償為主。原告為避免“贏了官司輸了錢”的情況發(fā)生,在舉證、庭審時應注意以下方面: 1、審判實踐中原告的實際損失很難計算,原告往往也無法向法庭提供充分的證據(jù)來證明其損失。侵權(quán)人則往往以未獲利潤或僅獲微利來設法逃避、減輕賠償責任,這時要查清被告侵權(quán)期間獲利也是很困難的。因此,如僅以被侵權(quán)人能夠舉證的損失部分或能夠查到的侵權(quán)人所獲利潤作出判決,就可能造成原告的合法權(quán)益不能得到充分保護,而被告的違法行為不能得到應有的制裁。換句話說,立法規(guī)定以侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤作為賠償額,實際上也是對原告的一種救濟方法,但侵權(quán)人所得的利潤也可能不足以賠償原告的實際損失。 2、商業(yè)秘密這種無形財產(chǎn)的一個顯著特征是它的獨特性,這一特征決定了它潛在的經(jīng)濟利益和競爭優(yōu)勢。因此,只規(guī)定計算實際財產(chǎn)損失,而忽略了表現(xiàn)為非財產(chǎn)形式的損害是不合理的。這里所說的非財產(chǎn)形式的損害包括潛在的經(jīng)濟利益的損害,市場競爭中優(yōu)勢地位的喪失,商業(yè)信譽、商業(yè)聲譽的損害等等。這些非財產(chǎn)損害往往還大于實際財產(chǎn)的損害。比如:被告生產(chǎn)的與原告相同的產(chǎn)品質(zhì)量低劣,且在銷售時聲稱其產(chǎn)品技術水平就是原告同樣產(chǎn)品的技術水平,那么就勢必損害了原告的商業(yè)信譽。這種情況下,損害賠償額不加上商業(yè)信譽賠償部分顯然就不足以彌補原告的損失。 (文:王杰) |
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