遇大雪出行泡湯 旅游費(fèi)協(xié)商退還
本報(bào)訊 周先生乘坐的航班因?yàn)榇笱┭诱`了8個(gè)小時(shí)，致使無法按時(shí)到達(dá)出發(fā)地參團(tuán)出行，周先生與旅游公司對(duì)退還旅游費(fèi)用問題發(fā)生了糾紛。近日，在福建省廈門市中級(jí)人民法院的調(diào)解下，旅游公司向周先生退還人民幣5000元。
2008年1月23日，周先生和廈門旅游集團(tuán)國(guó)際旅行社有限公司簽訂一份《中國(guó)公民出境旅游合同》，雙方約定由旅游公司組團(tuán)，周先生出境至塞班旅游，出發(fā)日期為2008年1月28日20點(diǎn)5分，集合時(shí)間為2008年1月28日17點(diǎn)，集合地點(diǎn)為上海浦東國(guó)際機(jī)場(chǎng)。合同約定，旅游者出發(fā)當(dāng)日提出解除合同的，應(yīng)按旅游費(fèi)用總額的90％向組團(tuán)社支付業(yè)務(wù)損失費(fèi)，如上述支付比例不足以賠償組團(tuán)社的實(shí)際損失，旅游者應(yīng)當(dāng)按實(shí)際損失對(duì)組團(tuán)社予以賠償，但最高額不得超過旅游費(fèi)用總額。
合同簽訂后，周先生于當(dāng)天交納旅游公司旅游費(fèi)16770元。2008年1月23日，周先生預(yù)訂了三張從廈門出發(fā)、日期為2008年1月28日中午11點(diǎn)5分、到達(dá)地為上海虹橋機(jī)場(chǎng)的機(jī)票。2008年1月28日，周先生一行三人乘坐的航班因天氣原因而延誤，飛機(jī)由原計(jì)劃11點(diǎn)5分起飛延誤至19點(diǎn)10分起飛。周先生接到航班延誤通知后覺得再趕到上海已經(jīng)沒有意義了，就電話告知了旅游公司導(dǎo)游說無法準(zhǔn)時(shí)到達(dá)集合地點(diǎn)。該組團(tuán)社其他成員仍按原定時(shí)間前往塞班。
事后，周先生多次要求旅游公司退回全部旅游費(fèi)未果，遂訴至廈門市思明區(qū)法院，請(qǐng)求判令旅游公司退還旅游費(fèi)16770元。旅游公司認(rèn)為，周先生不能按期到達(dá)上海的事由不屬于不可抗力，其主張退還全部旅游費(fèi)用缺乏依據(jù)，并向原審法院提起反訴，訴請(qǐng)法院判令周先生支付損失15093元。
一審法院判決認(rèn)為，因雨雪天氣導(dǎo)致航班延誤不能準(zhǔn)時(shí)到達(dá)集合地點(diǎn)不屬于不可抗力，周先生電話通知旅游公司的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方的旅游合同已于2008年1月28日解除。并且，旅游公司也無法確定實(shí)際損失的金額。最后，法院結(jié)合本案周先生違約的主觀狀態(tài)、違約的程度以及旅游公司可獲得的利益等因素，依公平原則確定本案違約金的支付標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為60％。
一審判決后，旅游公司不服，提起上訴。
當(dāng)事人說
上訴人：違約金不能調(diào)整
被上訴人：違約金約定過高
旅游公司上訴稱，一審法院將違約金調(diào)整為60%是錯(cuò)誤的。具體理由如下：一、訟爭(zhēng)合同是國(guó)家旅游局發(fā)布的示范文本，不僅是當(dāng)事人意思自治的結(jié)果，也接受國(guó)家行政管理部門規(guī)范調(diào)整。示范文本中關(guān)于旅游者違約責(zé)任的確定，是國(guó)家有關(guān)行政管理部門經(jīng)過充分測(cè)算和考量，在平衡旅游者和旅行社利益基礎(chǔ)上確定的，在相關(guān)情形發(fā)生后應(yīng)該直接適用該標(biāo)準(zhǔn)。二、原審判決認(rèn)為旅游公司未充分提供證據(jù)加以證明實(shí)際損失顯失公正。根據(jù)《旅游合同》第十六條第1款第2項(xiàng)的約定，“如上述支付比例不足以賠償組團(tuán)社的實(shí)際損失，旅游者應(yīng)當(dāng)按實(shí)際損失對(duì)組團(tuán)社予以賠償，但最高額不得超過旅游費(fèi)用總額。”旅游者承擔(dān)違約責(zé)任的賠償標(biāo)準(zhǔn)是確定的，不應(yīng)低于該標(biāo)準(zhǔn)，如果實(shí)際損失超出標(biāo)準(zhǔn)的，旅游者還應(yīng)增加賠償。原審法院要求旅游公司承擔(dān)證明損失的舉證責(zé)任，明顯缺乏充分的法律依據(jù)。
被上訴人周先生答辯稱，一、訟爭(zhēng)《旅游合同》是格式合同，當(dāng)合同雙方當(dāng)事人對(duì)格式合同的解釋發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出對(duì)提供格式合同相對(duì)方有利的解釋，針對(duì)本案亦應(yīng)當(dāng)作出對(duì)消費(fèi)者有利的解釋。訟爭(zhēng)《旅游合同》約定的違約金過高，根據(jù)合同法的規(guī)定，可以予以調(diào)整。二、訟爭(zhēng)《旅游合同》第十六條約定的“業(yè)務(wù)損失”是指約定支付的違約金，并非實(shí)際損失。三、周先生沒有參加旅行團(tuán)的原因是因?yàn)椴豢煽沽υ斐珊贤瑹o法履行，而非其主觀故意或過失而解除合同。旅行社既然知道天氣原因可能造成消費(fèi)者參團(tuán)延誤，即應(yīng)當(dāng)告知消費(fèi)者，其沒有告知本身也存在過錯(cuò)。周先生作為消費(fèi)者屬于弱勢(shì)群體，其權(quán)益應(yīng)予以保護(hù)，要求周先生支付高達(dá)90%的違約金，顯失公平。
連線法官
本案涉及三個(gè)法律問題
記者就本案的一些相關(guān)法律問題采訪了二審審理本案的法官。該法官認(rèn)為本案涉及了三個(gè)法律問題，即因天氣原因致航班晚點(diǎn)，致使游客無法按時(shí)到達(dá)出發(fā)地而無法參團(tuán)出行，是不是構(gòu)成不可抗力問題；旅游合同中的當(dāng)天退團(tuán)游客要賠償旅行社90%團(tuán)款是不是格式合同條款問題以及游客要求旅行社返還旅游費(fèi)用，是否應(yīng)當(dāng)適用旅游合同中的違約責(zé)任條款問題。
雪災(zāi)并不都是不可抗力
法官告訴記者，合同法第一百一十七條規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。游客在與旅行社簽訂合同后，即負(fù)有準(zhǔn)時(shí)到達(dá)出發(fā)地的義務(wù)。
本案中，周先生出行前的天氣持續(xù)不穩(wěn)定，時(shí)有暴風(fēng)雪天氣，在此情況下，游客更應(yīng)謹(jǐn)慎地安排行程，防止無法到達(dá)出發(fā)地情況的出現(xiàn)。2008年1月中旬以來，我國(guó)中東部及南方地區(qū)出現(xiàn)百年不遇的特大雨雪天氣，特別是中央氣象臺(tái)在1月26日、1月27日連續(xù)發(fā)布了紅色暴雪警報(bào)，上海等地出現(xiàn)雨雪天氣可能導(dǎo)致航班延誤甚至取消并非不可預(yù)見，實(shí)際上2008年1月27日，廈門機(jī)場(chǎng)已經(jīng)由于天氣原因發(fā)生了多次航班延誤，可以預(yù)見在天氣狀況未改善的情況下，后續(xù)將有可能再發(fā)生航班延誤的情況，1月28日周先生乘坐的航班發(fā)生延誤并非不能預(yù)見。事實(shí)上，周先生只要提前幾天出行，完全可避免該情況的發(fā)生。
因此，本案的天氣情況雖然對(duì)于周先生與航空公司的客運(yùn)合同而言，因天氣原因致使航班延誤，屬不可抗力。但對(duì)于周先生與旅行社的旅游合同的履行而言，并不構(gòu)成不可抗力，因此不能作為周先生免除責(zé)任的理由。周先生因此應(yīng)當(dāng)對(duì)其解除合同承擔(dān)責(zé)任，賠償旅游公司的損失。
損失費(fèi)的規(guī)定不是格式合同條款
周先生于出發(fā)當(dāng)日提出解除合同，是否應(yīng)按《旅游合同》約定的“旅游者出發(fā)當(dāng)日提出解除合同的，應(yīng)按旅游費(fèi)用總額的90％向組團(tuán)社支付業(yè)務(wù)損失費(fèi)”？
法官說，訟爭(zhēng)合同采用的是國(guó)家旅游局的示范合同文本。2008年8月4日，國(guó)家旅游局就廈門市旅游局應(yīng)如何正確理解和執(zhí)行《中國(guó)公民出境旅游合同》相關(guān)條款的請(qǐng)示，發(fā)布旅辦發(fā)（2008）117號(hào)《關(guān)于對(duì)〈中國(guó)公民出境旅游合同〉第十六條的解釋》的文件。
文件認(rèn)為，《中國(guó)公民出境旅游合同（示范文本）》第十六條約定，旅游者在出發(fā)前30日至出發(fā)當(dāng)天提出解除旅游合同的，按5%至90%不等的標(biāo)準(zhǔn)向組團(tuán)社支付業(yè)務(wù)損失費(fèi)。該條款是指因旅游者原因退團(tuán)的應(yīng)按不同期限支付旅行社的經(jīng)濟(jì)損失。其法律依據(jù)是合同法第一百一十三條關(guān)于“損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失”的規(guī)定和第一百一十四條關(guān)于“可以約定因違約產(chǎn)生的損失的計(jì)算方法”的規(guī)定。該條款的事實(shí)根據(jù)是旅行社各階段的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失。該條款約定的比例，是國(guó)家旅游局同國(guó)家工商總局以目前市場(chǎng)上多個(gè)目的地、多條線路為對(duì)象，經(jīng)測(cè)算后慎重作出的結(jié)論。業(yè)務(wù)損失的多少與出發(fā)日期的遠(yuǎn)近密切相關(guān)，其中出發(fā)前3天至當(dāng)天因游客退團(tuán)旅行社的損失最大，包括國(guó)際機(jī)票全額費(fèi)用、機(jī)票附加稅、簽證費(fèi)、難以撤銷的全部地接費(fèi)用以及預(yù)期利潤(rùn)等。
法官說，根據(jù)國(guó)家旅游局對(duì)該條款的解釋，該條款關(guān)于旅游者違約是針對(duì)因旅游者原因退團(tuán)的，應(yīng)按不同期限支付旅行社的經(jīng)濟(jì)損失。該條款設(shè)立的初衷是方便旅游者和旅行社雙方的操作，使之直觀、方便、快捷，其設(shè)立的目的旨在于以約定違約金的方式來計(jì)算旅行社因旅游者違約所造成的損失賠償額，其事實(shí)根據(jù)亦是來自于旅行社各階段的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)目前旅游行業(yè)的慣例，旅行社已交付于境外旅行社的團(tuán)款，如果因旅客原因無法出行，同樣無法退費(fèi)，因預(yù)訂的訂金、機(jī)票費(fèi)用及其他費(fèi)用已客觀發(fā)生。因此，該條款并非格式合同條款，游客因自己的行為違約之后，應(yīng)當(dāng)依約承擔(dān)違約責(zé)任。
旅行社要不要為損失舉證
合同法第一百一十四條規(guī)定，約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。因此，本案旅行社負(fù)有對(duì)其實(shí)際損失進(jìn)一步舉證的義務(wù)。
法官認(rèn)為，旅游公司提交的支付上海東湖國(guó)際旅行社的費(fèi)用14970元，只是周先生一行的團(tuán)費(fèi)，而非周先生未能成行后造成的損失，周先生一行至塞班的機(jī)票及報(bào)關(guān)單據(jù)，并未體現(xiàn)具體的金額，故亦無法確定實(shí)際損失的金額。在旅游公司未能依法證明其實(shí)際損失的發(fā)生，原審法院結(jié)合周先生違約的主觀狀態(tài)、違約的程度，以及旅游公司可獲得的利益等因素，依公平原則確定本案周先生違約金的支付標(biāo)準(zhǔn)為60%應(yīng)予準(zhǔn)許。
法官說，目前旅游行業(yè)中特別是境外游，境內(nèi)旅行社委托境外旅行社預(yù)支的團(tuán)款多數(shù)是不能退的，且境外證據(jù)亦難以取得。要求旅行社按證據(jù)規(guī)則要求提供證據(jù)過于苛求，不符合客觀情況，且如此操作，會(huì)鼓勵(lì)游客濫用解除合同的權(quán)力，同時(shí)，旅行社必須把大量的人力、物力放在損失的舉證上，必將影響旅游行業(yè)的發(fā)展。因此，該類合同條款的執(zhí)行中，應(yīng)本著尊重事實(shí)，尊重國(guó)際慣例的精神，旅行社不負(fù)有對(duì)損失發(fā)生舉證的義務(wù)，不能隨意調(diào)整違約金。
背景知識(shí)
面對(duì)不可抗力 游客如何維權(quán)
面對(duì)地震、雪災(zāi)、海嘯以及各種惡劣天氣等不可抗力因素，消費(fèi)者和旅行社在第一時(shí)間該如何應(yīng)對(duì)？如果退團(tuán)，能退多少錢？為什么游客交的團(tuán)費(fèi)得不到全額退還？
對(duì)此，旅行社、旅游質(zhì)量監(jiān)督所、保險(xiǎn)公司等方面都提出了一些建議。
先找旅行社協(xié)商
廣東省旅游質(zhì)量監(jiān)督管理所所長(zhǎng)廖國(guó)強(qiáng)認(rèn)為，如游客遇到因行程變更產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)該第一時(shí)間拿旅游合同和發(fā)票到旅行社溝通。在這個(gè)過程中，旅行社尤其應(yīng)該滿足游客的知情權(quán)，將已經(jīng)發(fā)生的費(fèi)用明確告訴游客，并拿出相應(yīng)的證據(jù)。
關(guān)注實(shí)時(shí)資訊
遇上不可抗力的突發(fā)事件，了解即時(shí)的資訊非常重要。比如，在汶川大地震當(dāng)天下午，國(guó)家旅游局就下發(fā)了關(guān)于做好停止組團(tuán)前往和途經(jīng)四川地震災(zāi)區(qū)旅游的緊急通知。游客可以通過瀏覽國(guó)家旅游局網(wǎng)站及收看電視了解、掌握相關(guān)部門對(duì)事件的跟進(jìn)、應(yīng)對(duì)措施，這樣即便旅行社、航空公司在未獲有關(guān)部門通知不愿退團(tuán)退款的情況下，游客也可據(jù)理力爭(zhēng)，確保自身利益。
多向航空公司咨詢
游客還可以撥打各大航空公司的24小時(shí)客戶服務(wù)電話或者登錄其網(wǎng)站進(jìn)行查詢，多渠道了解機(jī)票退款情況。
協(xié)商不成可投訴
如果與旅行社協(xié)商未果，游客可向旅游質(zhì)量監(jiān)督管理所投訴。投訴有效期是糾紛發(fā)生起90天內(nèi)。如果游客還不滿意，還可以訴諸司法途徑。
為避免地震等自然災(zāi)害引起的“旅程延誤”和“旅程取消”情況，購(gòu)買保險(xiǎn)也不失為好辦法。保險(xiǎn)專家提醒，在發(fā)生“旅程延誤”以及“旅程取消”的情況時(shí)，旅客要向相關(guān)部門（例如機(jī)場(chǎng)或者相關(guān)航空公司）索取關(guān)于航班更改的書面證明以及其他相關(guān)資料，以便向保險(xiǎn)公司索賠。（竹 雨）
新聞鏈接
雪災(zāi)致演唱會(huì)推遲
投資方要求退酬金
2008年年初，南方各省遭遇了百年不遇的特大冰凍雪災(zāi)天氣，湖南省衡陽(yáng)市更是受災(zāi)嚴(yán)重。原定于2月2日在衡陽(yáng)體育館舉辦的“費(fèi)翔金曲演唱會(huì)”被迫取消，2008年10月，演唱會(huì)的投資方北京某文化傳播有限公司將承辦方某文化發(fā)展公司告上北京市豐臺(tái)區(qū)法院，要求解除合同并退還預(yù)付款15萬元。
文化傳播公司在起訴書中稱，2007年底，其與文化發(fā)展公司簽署了《演出協(xié)議書》，約定于2008年2月2日在湖南省衡陽(yáng)體育館舉辦“費(fèi)翔金曲演唱會(huì)”。演出嘉賓包括費(fèi)翔、朱樺、安又琪、陳西貝和王櫟鑫。演出酬金30萬，按照協(xié)議，傳播公司按照合同約定預(yù)付了演出酬金15萬元，并在之后辦理了此次演出的各項(xiàng)工作。2008年1月起，南方各省遭遇了百年不遇的特大冰凍雪災(zāi)天氣，演出城市衡陽(yáng)市也是受災(zāi)地區(qū)，2008年1月底，衡陽(yáng)市公安機(jī)關(guān)作出了《關(guān)于不予許可舉辦 費(fèi)翔演唱會(huì)的決定》。
文化傳播公司認(rèn)為，此次雪災(zāi)是罕見的特大自然災(zāi)害，是雙方簽訂合同時(shí)不能預(yù)見、發(fā)生后不能避免不能克服的事件，屬于不可抗力。按合同約定，發(fā)生不可抗力，演出不能如期進(jìn)行，雙方再行協(xié)商妥善安排。但是自從接到公安部門通知后，文化傳播公司就通知了文化發(fā)展公司，并提出作出另行安排的意愿，但是文化發(fā)展公司一直未予答復(fù)。后文化傳播公司發(fā)出書面解除合同通知書，要求解除合同，限期返還已付的15萬元，仍然沒有得到文化發(fā)展公司的回復(fù)。為維護(hù)自身的合法利益，文化傳播公司向法院提起訴訟。
2008年11月，經(jīng)法院調(diào)解，雙方同意解除《演出協(xié)議書》，并由承辦方分兩次退還文化傳播公司預(yù)付的演出費(fèi)15萬元。
名詞解釋
不可抗力
所謂不可抗力，根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，是指不能預(yù)見、不能避免和不能克服的客觀情況。
不可抗力事件的不可預(yù)見性和偶然性決定了人們不可能列舉出它的全部外延,不能窮盡人類和自然界可能發(fā)生的種種偶然事件。所以,盡管世界各國(guó)都承認(rèn)不可抗力可以免責(zé),但是沒有一個(gè)國(guó)家能夠確切地規(guī)定不可抗力的范圍,而且由于習(xí)慣和法律意識(shí)不同,各國(guó)對(duì)不可抗力的范圍理解也不同。根據(jù)我國(guó)實(shí)踐、國(guó)際貿(mào)易慣例和多數(shù)國(guó)家有關(guān)法律的解釋，引起不可抗力的原因有兩種：一是自然原因，如洪水、暴風(fēng)、地震、干旱、暴風(fēng)雪等人類無法控制的大自然力量所引起的災(zāi)害事故；二是社會(huì)原因，如戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、政府禁止令等引起的。
因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任。但以下兩種情形除外：金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除；遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。（竹 雨）
法規(guī)鏈接
《中華人民共和國(guó)民法通則》
第一百零六條 公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
公民、法人由于過錯(cuò)侵害國(guó)家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
《中華人民共和國(guó)合同法》
第九十四條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：
�。ㄒ唬┮虿豢煽沽χ率共荒軐�(shí)現(xiàn)合同目的；
�。ǘ┰诼男衅谙迣脻M之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；
�。ㄈ┊�(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
�。ㄋ模┊�(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
�。ㄎ澹┓梢�(guī)定的其他情形。
第九十七條 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。
第一百一十四條 當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
