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公司并購(gòu) |
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| 國(guó)外設(shè)立金融控股公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓并購(gòu)的幾種方式 |
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出處：法律顧問(wèn)網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com
時(shí)間：2010/11/11 14:48:00 |
國(guó)外設(shè)立金融控股公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓并購(gòu)的幾種方式
在美日等國(guó)，金融控股公司在很長(zhǎng)時(shí)間一直被禁止設(shè)立。20世紀(jì)末，金融控股公司在這些國(guó)家解禁之后，設(shè)立金融控股公司的法律障礙被解除了，但在市場(chǎng)準(zhǔn)入、稅制以及設(shè)立手續(xù)上還有許多不便之處。于是在金融控股公司的設(shè)立方面，為了減少這些不便及其帶來(lái)的設(shè)立成本，采取了許多不同于一般公司的設(shè)立方式。
1．股權(quán)交換設(shè)立方式。股權(quán)交換制度的法律定義是控股公司以自己的股票或增發(fā)新股為代價(jià)，換取特定事業(yè)公司全體股東的全部股票，并使該特定事業(yè)公司成為自己完全子公司的一種股權(quán)交易制度。這種設(shè)立方式比較簡(jiǎn)單，易于操作，設(shè)立成本也比較低，是一般控股公司設(shè)立的首選方式。
假設(shè)有A、B兩個(gè)公司，現(xiàn)在要成立金融控股公司A，使B成為A公司的完全子公司，可以采用簽訂股權(quán)交換契約的形式來(lái)完成股權(quán)交換。其具體做法如下①經(jīng)過(guò)A、B兩公司的股東大會(huì)特別決議認(rèn)可；②在股權(quán)交換契約中約定的股權(quán)交換日，B公司發(fā)行的股票全部自動(dòng)轉(zhuǎn)移給A公司，使 B公司成為A公司的完全子公司，③ B公司的股東則按股權(quán)交換契約中約定的交換比率，受讓A公司的新股送股。
這種股權(quán)交換與股權(quán)收購(gòu)的不同之處在于股東權(quán)利轉(zhuǎn)移的強(qiáng)制性，在股權(quán)收購(gòu)的場(chǎng)合，股權(quán)的轉(zhuǎn)移是由被收購(gòu)公司股東的自由意志決定的。而在上述A、B公司的股權(quán)交換中，在約定的交換日，B公司股權(quán)就自動(dòng)轉(zhuǎn)移至A公司。另外，股權(quán)交換方式并購(gòu)的代價(jià)并非現(xiàn)金，而是母公司新發(fā)行的股票，所以母公司往往樂(lè)于采用。
2．股權(quán)轉(zhuǎn)移設(shè)立方式。股權(quán)轉(zhuǎn)移是設(shè)立純粹控股公司的方法，特別適用于金融控股公司的設(shè)立。股權(quán)轉(zhuǎn)移的法律定義如下：股權(quán)轉(zhuǎn)移是特定事業(yè)公司的全體股東在得到股東大會(huì)確認(rèn)的前提下，把其全部股份以實(shí)物出資的形式轉(zhuǎn)移給控股公司。該控股公司則以發(fā)行新股設(shè)立的方式，接受該特定事業(yè)公司為完全子公司的一種股權(quán)交易制度。
股權(quán)轉(zhuǎn)移分為兩種方式：?jiǎn)为?dú)股權(quán)轉(zhuǎn)移和共同股權(quán)轉(zhuǎn)移。單獨(dú)股權(quán)轉(zhuǎn)移方式的股權(quán)轉(zhuǎn)移決策只在一個(gè)公司內(nèi)進(jìn)行。例如一家金融機(jī)構(gòu)欲并購(gòu)另一家具有業(yè)務(wù)協(xié)同效應(yīng)的公司，可以先用股權(quán)轉(zhuǎn)移方式成立金融控股公司，然后再利用租稅措施法，把該公司股權(quán)讓渡給母公司。已成立的金融控股公司則可以利用股權(quán)交換方式歸并其他企業(yè)。共同股權(quán)轉(zhuǎn)移涉及多個(gè)企業(yè)組成共同母公司的金融控股公司，需要經(jīng)過(guò)當(dāng)事各方的協(xié)商協(xié)議。當(dāng)事公司之間必須簽訂保守秘密協(xié)議，再簽訂整合基本意向書和整合契約書，然后再簽訂共同股權(quán)轉(zhuǎn)移基本意向書和共同股權(quán)轉(zhuǎn)移契約書。
股權(quán)轉(zhuǎn)移與股權(quán)交換不同的是，股權(quán)交換涉及進(jìn)行交易的至少有兩個(gè)以上公司，有較明顯的交易性質(zhì)，而如果是單獨(dú)式股權(quán)轉(zhuǎn)移，則只是在一個(gè)公司內(nèi)進(jìn)行，交易性質(zhì)不明顯，這樣在稅務(wù)處理和交易成本上都要比其他企業(yè)重組方式更為有利。所以股權(quán)轉(zhuǎn)移方式在重組過(guò)程中不但沒(méi)有現(xiàn)金流量支出，而且在手續(xù)費(fèi)、稅務(wù)負(fù)擔(dān)上也更為低廉，是大型金融集團(tuán)股權(quán)交易的重要方式。由多家金融機(jī)構(gòu)組成金融控股公司時(shí)，有時(shí)也采用股權(quán)轉(zhuǎn)移和股權(quán)交換并用的方式。
3．三角合并設(shè)立方式。三角合并設(shè)立是非客稅組織變更的方式，廣泛運(yùn)用于金融控股公司的設(shè)立。特別是在美國(guó)，股權(quán)交易制度中有許多對(duì)以合并方式成立金融控股公司的有利規(guī)定,首先對(duì)少數(shù)股東的強(qiáng)制性排除規(guī)定，即收購(gòu)公司掌握了被合并公司 90％以上股份時(shí)，可以從少數(shù)股東手中強(qiáng)制性收購(gòu)剩余股權(quán)，另外，美國(guó)允許以第三者股權(quán)為代價(jià)與被合并公司進(jìn)行股權(quán)置換。所以，美國(guó)的合并企業(yè)往往等不及收購(gòu)100％股權(quán)，就以三角合并方式設(shè)立控股公司。
三角合并設(shè)立又分為以收購(gòu)公司的子公司為續(xù)存公司的“正三角合并”和以被收購(gòu)公司子公司為續(xù)存公司的“逆三角合并”兩種類型。根據(jù)歐美日等國(guó)銀行控股公司“三角合并設(shè)立”的案例和規(guī)則，“三角合并’的過(guò)程可以概括為①既存銀行以100％子公司形式設(shè)立銀行控股公司，②該銀行控股公司再以100％子公司形式設(shè)立續(xù)存的金融機(jī)構(gòu)，③續(xù)存金融機(jī)構(gòu)與即將消亡的金融機(jī)構(gòu)(既存銀行)進(jìn)行吸收合并，④合并后股東的股票以實(shí)物投資的形式交付給銀行控股公司，⑤在合并中消亡銀行的股東接受銀行控股公司的新股比例送配，成為該銀行控股公司的股東。
“三角合并設(shè)立”的關(guān)鍵在于允許以股票作為“實(shí)物投資’設(shè)立金融控股公司。在合并過(guò)程中，既存金融機(jī)構(gòu)雖然在法律意義上最終消亡了，但其資產(chǎn)負(fù)債等被續(xù)存的金融機(jī)構(gòu)繼承，消亡金融機(jī)構(gòu)的股東則繼續(xù)擁有續(xù)存金融機(jī)構(gòu)的股票。這樣，就在股東和營(yíng)業(yè)沒(méi)有實(shí)質(zhì)性變化和損失的情況下完成了金融機(jī)構(gòu)的合并和業(yè)務(wù)整合。
4．脫殼設(shè)立方式。該方式是在不能實(shí)現(xiàn)100％收購(gòu)的情況下，收購(gòu)企業(yè)通過(guò)被收購(gòu)企業(yè)設(shè)立子公司，并把被收購(gòu)企業(yè)的營(yíng)業(yè)全部讓渡給該子公司后，再與被并購(gòu)公司進(jìn)行合并的一種迂回式的合并方式。由于這種合并方式使被收購(gòu)的公司像脫殼一樣被吸收合并，所以被稱作“脫殼設(shè)立”方式。
在歐美等國(guó)家，通過(guò)自發(fā)的交易行為要達(dá)到收購(gòu)100％股權(quán)的目標(biāo)是相當(dāng)困難的，所以美國(guó)誕生了強(qiáng)制排除少數(shù)股東的股權(quán)收購(gòu)制度。由于這種股權(quán)收購(gòu)制度的保證，美國(guó)銀行在設(shè)立金融控股公司時(shí)也樂(lè)于采用“脫殼設(shè)立”等合并方式。
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