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成功秘笈 |
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| 適用代位執(zhí)行在實踐中應(yīng)當(dāng)注意以下幾點： |
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出處：法律顧問網(wǎng)·涉外m.jeanmcdaniel.com
時間：2010/9/7 16:57:00 |
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適用代位執(zhí)行在實踐中應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：
1.代位執(zhí)行的客體不是有體物，也不是行為，而是被執(zhí)行人對第三人享有的債權(quán)。
債務(wù)人對第三人享有的債權(quán)，即包括金錢債權(quán)也包括非金錢債權(quán)，即物的交付請求權(quán)。本文探討的是被執(zhí)行人對第三人享有的債權(quán)，即金錢債權(quán)的情形。
2.代位執(zhí)行第三人到期債權(quán)，不是被執(zhí)行人的變更或追加。
變更被執(zhí)行人是以新的當(dāng)事人承擔(dān)原來被執(zhí)行人的權(quán)利義務(wù)，原被執(zhí)行人已不存在，不再是被執(zhí)行人主體。追加被執(zhí)行人是被追加的被執(zhí)行人與原被執(zhí)行人共同履行義務(wù)，但代位執(zhí)行第三人到期債權(quán)，第三人并不與被執(zhí)行人共同履行義務(wù)，而是單獨以其所負債務(wù)作為清償，第三人與申請執(zhí)行人之間沒有直接權(quán)利義務(wù)關(guān)系，它不是被執(zhí)行人追加或變更的結(jié)果，而是申請執(zhí)行人行使代位權(quán)的結(jié)果。
3.代位執(zhí)行的法律依據(jù)，應(yīng)以生效法律文書為依據(jù)。
可作為代位執(zhí)行依據(jù)的包括如下生效法律文書：（1）民事判決書、調(diào)解書；（2）具有財產(chǎn)執(zhí)行內(nèi)容的刑事判決書、裁定書；（3）支付令；（4）仲裁裁決書和調(diào)解書；（5）具有給付內(nèi)容的具有強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書；（6）我國承認或同意的外國仲裁裁決書。
4.應(yīng)當(dāng)充分保障第三人異議權(quán)的行使。
這是任何被執(zhí)行人主體在未經(jīng)審判程序確認之前，都應(yīng)當(dāng)享有充分、有效的抗辯機會，否則就會導(dǎo)致執(zhí)行上缺乏正確性。只有在保障第三人權(quán)益與維護生效法律文書嚴(yán)肅性的必要性之間權(quán)衡之后，才能確認判決效力的擴張性，避免第三人受不當(dāng)擴張的侵害，基于這方面的考慮，在決定對第三人強制執(zhí)行之前，需給予第三人抗辯的權(quán)利和時間。[9]對第三人異議的審查應(yīng)采取形式審查，首先異議是否在指定期限內(nèi)提出，超過指定期限應(yīng)當(dāng)視為無效。其次異議是否針對債權(quán)債務(wù)關(guān)系是否存在，是否合法而提出。而針對履行能力、履行方式、履行期限等方面提出應(yīng)視為異議不成立。如果要求第三人就其異議提供相關(guān)事實證據(jù)，就把異議審查變成了實體審查，從而取代了審判職能，是與執(zhí)行職責(zé)相悖。
5.對被執(zhí)行人不能清償其到期債務(wù)應(yīng)從兩個方面理解。
首先是從執(zhí)行財產(chǎn)上，被執(zhí)行人不能清償債務(wù)或雖有償付能力但因某種原因沒有償付條件，這包括全部不能償付或部分不能償付，也包括被執(zhí)行人逃避債務(wù)下落不明。其次從執(zhí)行程序上，在執(zhí)行中被執(zhí)行人的不能清償，應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的中止條件，才能對第三人進行代位執(zhí)行。
6.代位執(zhí)行中，第三人無償付能力，但對他人享有到期債權(quán)則不能執(zhí)行。
執(zhí)行程序不同于訴訟程序，不能將執(zhí)行程序替代訴訟程序，不加限制地去擴大被執(zhí)行人的范圍，不但使執(zhí)行環(huán)節(jié)增多，而且造成執(zhí)行亂，從而陷入執(zhí)行進退兩難的情況。所以在目前沒有法律明確規(guī)定情況下，不應(yīng)對第三人的債務(wù)人強制執(zhí)行，當(dāng)然如果第三人的債務(wù)人愿意向申請人履行，也應(yīng)當(dāng)認可。
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