近幾年來,因建筑工程造價糾紛問題而引起的民事訴訟案件逐年增多,因而也就出現(xiàn)了訴訟中的工程造價司法鑒定問題。建筑工程是一種特殊的產(chǎn)品,糾紛產(chǎn)生的原因很多,導(dǎo)致了工程造價司法鑒定的復(fù)雜性。如何科學(xué)、客觀、公正、合法地進行工程造價司法鑒定,結(jié)合自己十幾年的工作經(jīng)驗談些體會。
一、工程造價司法鑒定的概念和特征
(一)工程造價司法鑒定的概念
工程造價司法鑒定是指工程造價司法鑒定機構(gòu)和鑒定人,依據(jù)其專門知識,對建筑工程訴訟案件中所涉及的造價糾紛進行分析、研究、鑒別并做出結(jié)論的活動。
工程造價司法鑒定作為一種獨立證據(jù),是工程造價糾紛案調(diào)解和判決的重要依據(jù),在建筑工程訴訟活動中起著至關(guān)重要的作用。
(二)工程造價司法鑒定的特征
工程造價司法鑒定的鑒定對象是與造價有關(guān)的工程事實,訴訟當事人一般有承發(fā)包雙方,有的涉及分包。
由于建筑工程生產(chǎn)周期長,生產(chǎn)過程復(fù)雜,定價過程特殊,所以鑒定涉及材料量大,內(nèi)容多。
建筑工程造價目前正處在新舊體制交替,工程造價計價依據(jù)和計價辦法正在發(fā)生深刻變化的時期,使鑒定的依據(jù)處于指導(dǎo)與市場價并存、行業(yè)標準多元化的境地。
建筑市場承包商之間競爭十分激烈,墊資承包、陰陽合同、拖欠工程款、現(xiàn)場亂簽證、工程質(zhì)量低劣等社會現(xiàn)象在訴訟活動中全部折射出來,鑒定難度大。
二、工程造價司法鑒定的委托和受理
(一)委托主體、委托方式及內(nèi)容
委托主體
各級司法機關(guān)、公民、法人和其它組織。目前,各級人民法院、仲裁委員會作為委托主體的比較普遍。
委托方式
一般采用委托書,委托書采取書面形式。
委托內(nèi)容
受委托單位名稱、委托事項、鑒定要求(包括鑒定時限)、簡要案情、鑒定材料。
對送鑒材料的要求
(1)訴訟狀與答辯狀等卷宗;
(2)工程施合同、補充合同;
(3)招標發(fā)包工程的招標文件、投標文件及中標通知書;
(4)承包人的營業(yè)執(zhí)照、施工資質(zhì)等級證書;
(5)施工圖紙、圖紙會審記錄、設(shè)計變更、技術(shù)核定單、現(xiàn)場鑒證;
(6)視工程情況所必須提供的其他材料。
司法機關(guān)委托鑒定的送鑒材料應(yīng)經(jīng)雙方當事人質(zhì)證認可,復(fù)印件由委托人注明與原件核實無異。
其它委托鑒定的送鑒材料,委托人應(yīng)對材料的真實性承擔法律責(zé)任。
送鑒材料不具備鑒定條件或與鑒定要求不符合,或者委托鑒定的內(nèi)容屬國家法律法規(guī)限制的,可以不予受理。
(二)受理主體、受理方式
受理主體
法律法規(guī)明確規(guī)定可以從事司法鑒定工作的機構(gòu)。如果省人大批準實施的建筑市場管理條例中明確規(guī)定,該省市工程造價管理部門應(yīng)當對工程造價爭議進行調(diào)解和鑒定,那么,這些省及省直轄市的工程造價管理部門,就屬于地方法規(guī)已明確規(guī)定可以從事工程造價司法鑒定的機構(gòu)
有工程造價咨詢資質(zhì)的中介機構(gòu),經(jīng)司法部門認可,取得司法鑒定資格或批準入冊的也可以從事工程造價司法鑒定。但目前全國尚未作統(tǒng)一的司法解釋,各省的規(guī)定不盡相同,存在著政出多門,行業(yè)管理不規(guī)范的現(xiàn)象。
工程造價司法鑒定的受理,必須以工程造價司法鑒定機構(gòu)的名義接受委托。
鑒定機構(gòu)在接受委托書后,對符合受理條件的應(yīng)即時決定受理。不能即時受理的,應(yīng)在7天內(nèi)對是否受理作出決定。
凡接受司法機關(guān)委托的司法鑒定,只接受委托人的送鑒材料,不接受當事人單獨提供的材料。
不屬于司法機關(guān)委托的司法鑒定,委托方和受理方應(yīng)簽訂《司法鑒定委托受理協(xié)議》。
三、工程造價司法鑒定的實施
工程造價司法鑒定應(yīng)遵循科學(xué)、客觀、公正、合法的原則?茖W(xué),即用專門知識采用科學(xué)方法進行鑒定;客觀,即按照工程的真實面貌作出分析判斷;公正,即要客觀地聽取兩方的意見,并且最好同時聽取,公開地進行鑒定活動;合法,即從委托到受理,從形式到內(nèi)容,從技術(shù)手段到依據(jù)標準必須符合有關(guān)法規(guī)的要求。
(一)初始鑒定
司法鑒定機構(gòu)應(yīng)在3日內(nèi)指派具體承辦的司法鑒定人進行初始鑒定。鑒定人應(yīng)具備工程造價司法鑒定資格。同一司法鑒定事項由二名以上人員進行鑒定時,第一鑒定人對鑒定情況負主要責(zé)任,其他鑒定人負次要責(zé)任。鑒定方案的確定
司法鑒定人要全面了解熟悉案情,對送鑒材料要認真研究,了解當事人爭議的焦點和委托方的鑒定要求,結(jié)合工程合同和有關(guān)規(guī)定提出鑒定方案。因為建設(shè)工程情況錯綜復(fù)雜,鑒定方案直接影響著鑒定結(jié)論,所以鑒定方案必須經(jīng)鑒定機構(gòu)的技術(shù)負責(zé)人批準后方能實施。
案情調(diào)查
(1)案情調(diào)查的重要作用:一是避免其中一方當事人的先入為主,能夠客觀、公正地了解案情;二是克服送鑒材料的局限性,對一些不完整、表達不清楚、有矛盾的地方必須經(jīng)雙方當事人共同澄清;三是確定現(xiàn)場勘驗的進行,現(xiàn)場勘驗必須經(jīng)雙方當事人共同確認并通知委托人方能進行。
(2)案情調(diào)查采用的形式
一種是調(diào)查聽證會,請當事人分別陳述案情及爭議的焦點,目的是充分聽取各方的意見。鑒定在聽證會上應(yīng)嚴格保持中立,絕不妄加評論。
另一種是現(xiàn)場勘驗調(diào)查會,對當事人爭議的地方進行現(xiàn)場實測、實量、實查、實驗。
案情調(diào)查視工程情況,可以舉行一次或多次。每次案情調(diào)查會應(yīng)由第一司法鑒定人主持,專人負責(zé)記錄,并形成會議紀要,會議紀要由參與者簽字后方能作為鑒定的依據(jù)。
工程造價司法鑒定的依據(jù)
(1)司法鑒定委托書或司法鑒定委托受理協(xié)議書;
(2)訴訟狀與答辯狀等卷宗;
(3)訴訟當事人雙方簽訂的工程施工合同、補充合同、附屬于合同的招投標文件、中標通知書;
(4)合同約定的有關(guān)定額、標準、規(guī)范;
(5)合同約定的主要材料價格;
(6)工程造價所依附的工程有關(guān)圖紙、技術(shù)資料;
(7)根據(jù)工程具體情況應(yīng)依據(jù)的有關(guān)文件,其它資料等。
(二)工程造價司法鑒定結(jié)論的復(fù)核
為確保鑒定工作質(zhì)量,工程造價司法鑒定結(jié)論應(yīng)由本機構(gòu)中具有高級工程師職稱且具有注冊造價工程師資格的司法鑒定人復(fù)核,復(fù)核人對鑒定結(jié)論承擔連帶責(zé)任。
(三)工程造價司法鑒定中復(fù)雜、疑難問題的論證
工程造價司法鑒定中如對復(fù)雜、疑難問題或鑒定結(jié)論有重大意見分歧時,可以聘請本行業(yè)中的專家舉行論證會,根據(jù)論證意見,最后仍由工程造價司法鑒定機構(gòu)作出結(jié)論,不同意見應(yīng)當如實記錄在案。
(四)補充鑒定、重新鑒定、終局鑒定
補充鑒定
發(fā)現(xiàn)新的相關(guān)鑒定材料,或原鑒定項目的有遺漏,或質(zhì)證后需要補充其他事項的情況下,可進行補充鑒定。補充鑒定由原司法鑒定人進行。補充鑒定文書是原司法鑒定文書的組成部分。
重新鑒定和終局鑒定
需要重新鑒定的實施主體,不得由原鑒定人進行。
重新鑒定的范圍如下:
(1)原鑒定機構(gòu)、鑒定人不具備司法鑒定資格或超出核定業(yè)務(wù)范圍鑒定的;
(2)送鑒材料失實或者虛假的;
(3)鑒定人故意作虛假鑒定的;
(4)鑒定人應(yīng)當回避而未回避的;
(5)鑒定結(jié)論與實際情況不符的;
(6)鑒定使用的儀器和方法不當,可能導(dǎo)致鑒定結(jié)論不正確的;
(7)其他因素可能導(dǎo)致鑒定結(jié)論不正確的。
重新鑒定最多可以進行兩次,對第一次重新鑒定有異議的,經(jīng)司法機關(guān)決定,應(yīng)當委托司法鑒定專家委員會鑒定。由于全國尚未作統(tǒng)一的規(guī)定,目前司法鑒定專家委員會的鑒定結(jié)論,一般為省內(nèi)的終局鑒定。
四、工程造價司法鑒定文書
造價司法鑒定文書是工程造價司法鑒定實施的最終結(jié)果,是委托人要求提供的重要訴論證據(jù),因此司法鑒定文書必須概念清楚、觀點明確、文字規(guī)范、內(nèi)容詳實。
案情概況
主要介紹建筑工程概況、施工合同及招投標情況,造價糾紛的原因,委托方及委托鑒定的要求等。
鑒定依據(jù)
詳細地列出鑒定所依據(jù)的基礎(chǔ)資料,如施工合同、施工圖紙、設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證、執(zhí)行的計價依據(jù)、材料價格、現(xiàn)場勘驗記錄、案情調(diào)查會議紀要等等。
鑒定說明
即鑒定依據(jù)的說明,如采用的定額、取費類別、材料價格、施工形象進度等等;對有爭議部分的實質(zhì)性問題,根據(jù)送鑒材料、現(xiàn)場勘驗記錄和有關(guān)政策規(guī)定客觀地評價當事人雙方各自應(yīng)承擔的責(zé)任。
鑒定結(jié)論
根據(jù)鑒定要求,明確列出屬于鑒定范圍內(nèi)的工程造價鑒定結(jié)論,并列出適合各專業(yè)造價、單方造價、主要材料消耗量的鑒定造價匯總表。
工程造價鑒定書(附件一)
這是工程造價鑒定最主要的附件,應(yīng)按專業(yè)分別提供,如跨年度工程執(zhí)行不同版本定額,還應(yīng)提供分年度的工程造價鑒定書。
其它必要的附件,如現(xiàn)場勘驗的照片、勘驗記錄等等。
(二)文書的出具
正式鑒定文書用A4紙打印后裝訂成冊。封面和鑒定報告的落款處加蓋工程造價司法鑒定機構(gòu)的印鑒;在工程造價鑒定書上加蓋第一鑒定人、第二鑒定人和復(fù)核人的印鑒。
正式鑒定文書一般一式四份,分別由委托人、當事人雙方、鑒定人各執(zhí)一份。
五、工程造價司法鑒定人的出庭
工程造價司法鑒定人執(zhí)業(yè)時,應(yīng)履行“依法出庭參與訴訟”的義務(wù),這是法律規(guī)定的義務(wù),是訴訟活動的需要,也是司法鑒定人支持自己出具的鑒定結(jié)論的需要。
對工程造價司法鑒定人出庭的一般要求:
(一)鑒定人應(yīng)當按時出庭
(二)應(yīng)攜帶司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人的資格證明,開庭時,應(yīng)當出示。
(三)應(yīng)攜帶已出具的有關(guān)司法鑒定報告及資料。
(四)由第一鑒定人負責(zé)應(yīng)答審判人員的提問,其口頭表達應(yīng)依法準確、客觀公正、重點突出、觀點明確。
隨著社會主義民主法制建設(shè)的不斷發(fā)展,司法公正是每個公民的共同呼喚,而司法鑒定公正則是實現(xiàn)司法公正的一個重要措施和保障。清理整頓規(guī)范建筑市場經(jīng)濟秩序,是這幾年建設(shè)行政主管部門的重要工作,而規(guī)范的工程造價司法鑒定,無疑將對那些欲行不軌的人提出警示。
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